【特別清算】公司清算制度與破產(chǎn)程序的銜接

劉*芳(北京市高級人民法院民二庭庭長)：按照會議的安排，我們今天下午開始討論。由我和付*授主持今天下午的討論，確定的題目是“公司清算制度與破產(chǎn)程序的銜接”。之后由孫*平和程*華主任主持。

付*英(北京航空航天大學(xué)法學(xué)院副教授)：2006年第一次破產(chǎn)會議的時候，我也提出了問題，因為我們在座很多同仁在做案件破產(chǎn)和公司案件中，很多規(guī)定和破產(chǎn)法的規(guī)定兩個法的銜接，還是中間缺少一些立法上的協(xié)調(diào)，以及破產(chǎn)和其他法律的協(xié)調(diào)中間還有一些問題?，F(xiàn)在，我們在實物當(dāng)中發(fā)現(xiàn)這兩個法在銜接和操作上存在一定的問題，還需要討論，一方面不能銜接、統(tǒng)一起來的，沒有找到依據(jù)，還有一個問題就是執(zhí)行程序。到底要一個什么樣的程序進(jìn)行破產(chǎn)?破產(chǎn)法的最大功能是通過法定程序免除債務(wù)。另外在市場競爭的狀態(tài)下，也需要對企業(yè)做合理的退市。有沒有可能在公司法和破產(chǎn)法之間，通過立法的修訂，完善一下。管理部門的銜接，應(yīng)該更好地完善破產(chǎn)制度，使市場更加凈化。市場存在的主體是一個正常的企業(yè)，基本處在休眠狀態(tài)，或者必須要死掉的企業(yè)，要免掉他的債務(wù)，使之退市。下午大家一塊來討論這個問題，我覺得最受益的就是法官。大家的意見對我們都是一個啟迪和思路上的開拓。下面請大家發(fā)言。

律霸網(wǎng)報道：賀-丹：我提交的論文是關(guān)于不確定爭議債權(quán)的確認(rèn)，但是這個問題已經(jīng)在論文集里有了，所以我就不對我的論文做出過多的介紹，我想就今天上午關(guān)于公司清算制度和破產(chǎn)程序的銜接的發(fā)言做一點自己的論述。之所以要完成這種銜接，主要意義在于要維護(hù)一個誠信的交易安全的市場秩序。出現(xiàn)大量沒有經(jīng)過清算的企業(yè)退出市場，有大量的債權(quán)債務(wù)沒有得到清理，有大量債權(quán)人的權(quán)利受到了損害，在這樣的無序的市場退出過程中，可能存在著一些犯罪行為。如果沒有良好的銜接過程，使得很多債權(quán)人的權(quán)益被傷害，很多犯罪行為得不到追究，這是我們得到良好的程序的出發(fā)點。現(xiàn)在程序的完善，我想提出我的三個方面的建議，關(guān)于從清算程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)程序的轉(zhuǎn)換過程里，應(yīng)該增加它的提出和申請主體，除了現(xiàn)有的清算組，還應(yīng)該考慮增加法院的職權(quán)提出申請。第二個建議，是不是可以建立官方管理人制度，不僅是一個程序的銜接問題，甚至對案件進(jìn)行專業(yè)化的管理。第三個建議，應(yīng)該加強部門之間的協(xié)調(diào)和溝通，建立一個暢通的信息共享和披露制度，這些案件分散在法院，工商局、稅務(wù)局、海關(guān)等其他部門，很有可能一個企業(yè)就像剛才提到的，在二審上訴期間這個企業(yè)就注銷了，如果我們有一個比較好的信息協(xié)調(diào)體制，這個企業(yè)還有尚未終結(jié)的程序，管理人的工作是建立在一個可行的基礎(chǔ)上，否則沒有辦法取得信息。這是我的三個方面的建議。我非常希望得到大家的指導(dǎo)和批評，因為大家都是來自實踐部門的人士，謝謝!

律霸網(wǎng)報道：[現(xiàn)場發(fā)言人]現(xiàn)在在實踐當(dāng)中，相當(dāng)有必要。實踐中，操作這個清算由普通清算到破產(chǎn)清算過程中出現(xiàn)的問題。前年我們經(jīng)手了一個儀器儀表公司的清算，從我們接手介入的時候，發(fā)現(xiàn)是資不抵債，需要破產(chǎn)清算的。但是那時候，由于它是一個中外合資企業(yè)，在外方的股東已經(jīng)找不到了，債權(quán)人申請破產(chǎn)的條件也不具備。后來我們總結(jié)，為了使其從普遍清算走向破產(chǎn)清算，我們走了三部曲。第一按照公司法的程序走普遍清算，應(yīng)該說清算的工作已經(jīng)做了很大一部分了，職工的安置問題，一些債務(wù)問題，也都嚴(yán)格按照工作的程序走完了。提到法院以后，法院認(rèn)為清算組也應(yīng)該有雙方股東的代表。因為清算組按照相關(guān)程序給外方股東發(fā)了三次函，沒有回信。我們被告知這種情況先要走外方投資企業(yè)的特別清算，結(jié)果這個普通清算我們又轉(zhuǎn)到了特別清算，以特別清算委員會的名義轉(zhuǎn)到法院的破產(chǎn)清算，走這個過程下來將近兩、三年的時間才把這個案子從一個普通的清算到特別清算，到破產(chǎn)清算。所以這一個銜接的過程時間是很長的，中間環(huán)節(jié)也經(jīng)歷非常多，但是這個案子其實本身并沒有那么復(fù)雜，債權(quán)、債務(wù)都很清楚，但是就是程序方面的原因，所以我們說這次討論銜接的問題，是非常有必要的問題。我們還發(fā)現(xiàn)一個實際問題，就是在破產(chǎn)清算前期，破產(chǎn)財產(chǎn)按照新的破產(chǎn)法的規(guī)定在半年到一年之內(nèi)，都不可以處置，但是經(jīng)歷了一個法院強制執(zhí)行的過程，有一個債權(quán)人的訴訟打完了，但是一直沒有執(zhí)行，但是直到我們申請破產(chǎn)了，他提請了。他突然在半年之年提起了強制執(zhí)行，在我們的案子實際當(dāng)中，這個法院就強制執(zhí)行了，把公司的主要財產(chǎn)給執(zhí)行走了。因為執(zhí)行的是設(shè)備，這個在帳面占了很大一塊，這塊設(shè)備的拍賣值由法院拍到了50萬，那個執(zhí)行人的債務(wù)給清償了，大部分債權(quán)人的清償都是零。就是說這個破產(chǎn)財產(chǎn)的執(zhí)行如果在半年或者一年之內(nèi)，如果由法院執(zhí)行，那么他怎么保證大部分債權(quán)人共同的清償。所以這個問題，是我們在司法實踐中遇到的一個問題，我們查過條文，沒有相關(guān)的條文規(guī)定特別清楚普通案件的訴訟執(zhí)行效率跟破產(chǎn)案件的財產(chǎn)保全哪個占優(yōu)，現(xiàn)在我們也不太清楚，但是在實際過程中發(fā)生了。