【案情簡介】

某市水泥實業(yè)公司(下稱水泥公司)系市建材局下屬的全民所有制企業(yè)。水泥公司因管理不善，企業(yè)嚴重虧損，資不抵債，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，2007年7月22日向某市中級人民法院申請宣告破產(chǎn)。2007年8月12日，某市中級人民法院依法受理水泥公司的破產(chǎn)申請同時指定了破產(chǎn)管理人(下稱管理人)。管理人接管水泥公司破產(chǎn)財產(chǎn)并開展清算工作。

管理人公開向社會競價出售水泥公司。在某市報紙、電臺等新聞媒體發(fā)布了招商公告后，參加報名收購者共有5家。管理人進行審查后，認為符合條件的只有一家，經(jīng)與該公司進行競價談判后，簽訂了《整體收購水泥公司全部生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)和土地使用權(quán)合同書》，以人民幣4200萬元將水泥公司整體出售給該公司。

【爭議焦點】

管理人的上述變價方式是否合法?

【律師點評】

一、破產(chǎn)財產(chǎn)變價的概述

破產(chǎn)財產(chǎn)的變價，是指將破產(chǎn)財產(chǎn)中的非金錢財產(chǎn)以變價或拍賣的方式，轉(zhuǎn)變?yōu)榻疱X財產(chǎn)。

破產(chǎn)財產(chǎn)的變價是分配的前提，不將破產(chǎn)財產(chǎn)變價，就無法進行分配。這是因為，為便于若干債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)進行分割，通常需要將實物變賣為貨幣。如果破產(chǎn)財產(chǎn)本身就是以貨幣形式而存在，當然無須變價，可直接分配。

但是，被宣告破產(chǎn)的企業(yè)，通常擁有的資金已經(jīng)十分有限，企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)更多的是以實物形態(tài)存在的財產(chǎn)。這就決定了變價在破產(chǎn)程序中是不可缺少的一個環(huán)節(jié)。

變價是管理人的處分行為之一，將破產(chǎn)財產(chǎn)在最短時間內(nèi)，以最有利的方法、最合理的價格進行變價處理，是管理人的重要職權(quán)和義務(wù)。

二、破產(chǎn)財產(chǎn)變價的方式

(一)破產(chǎn)財產(chǎn)的拍賣

在破產(chǎn)清算實務(wù)中，財產(chǎn)變價的方式主要有變賣與拍賣兩種?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第112條第1款規(guī)定：“變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當通過拍賣進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外”。由此可見，破產(chǎn)財產(chǎn)的變價主要采取拍賣形式，但債權(quán)人會議同意，亦可采取變賣形式。

破產(chǎn)財產(chǎn)的拍賣，是指將破產(chǎn)財產(chǎn)以公開競爭的方式，確定被拍賣財產(chǎn)的價金，并將其出賣給出價最高的買受人的一種特殊買賣方式。

企業(yè)依法宣告破產(chǎn)后，管理人將需要變現(xiàn)的破產(chǎn)財產(chǎn)交由專業(yè)拍賣交易中介機構(gòu)，按確定的競賣程序，將破產(chǎn)財產(chǎn)出售給出價最高的競買人。破產(chǎn)財產(chǎn)拍賣屬于強制拍賣。

(二)破產(chǎn)財產(chǎn)的變賣

破產(chǎn)財產(chǎn)的變賣是指管理人在債權(quán)調(diào)查完結(jié)后，參照資產(chǎn)評估的結(jié)果，以適當?shù)膬r格出售破產(chǎn)財產(chǎn)的行為。