破產(chǎn)管理人選任時間,根據(jù)各國破產(chǎn)程序何時開始大體可以分為兩類,
(一)在以破產(chǎn)宣告作為破產(chǎn)程序開始的國家、地區(qū),破產(chǎn)管理人與破產(chǎn)宣告同時進行。在破產(chǎn)宣告以前,破產(chǎn)程序尚未啟動,破產(chǎn)效力也未發(fā)生,債務(wù)人的民事法律地位也沒有發(fā)生變化,其管理、支配其責(zé)任財產(chǎn)的能力也沒有受到限制,“法律也沒有理由設(shè)立專門的財產(chǎn)管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)”[19]。法院一旦宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn),則破產(chǎn)程序開始,就必須依法指定破產(chǎn)管理人負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的管理。如德國、法國和我國臺灣地區(qū)均采用這種立法模式[20]。
(二)在采用破產(chǎn)程序受理開始主義國家,自破產(chǎn)申請開始時起至破產(chǎn)宣告前止,盡管債務(wù)人尚未正式被宣告破產(chǎn),但破產(chǎn)程序已開始啟動,對債務(wù)人及其全部財產(chǎn)生約束力。為了防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移、隱匿或毀損財產(chǎn)并保護所有債權(quán)人的團體利益,而設(shè)立了臨時托管人制度。由臨時管理人依法取代債務(wù)人的管理或繼續(xù)經(jīng)營。正式宣告破產(chǎn)后,再由正式選任的破產(chǎn)管理人取代臨時管理人,對債務(wù)人破產(chǎn)財產(chǎn)行使管理權(quán)。以英國、美國為代表的英美法系國家多采用該種立法模式[21]。
我國采用破產(chǎn)程序受理開始主義的立法模式:破產(chǎn)申請的受理,表明破產(chǎn)程序的開始。人民法院決定受理破產(chǎn)申請的,應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。由管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn),使債務(wù)人財產(chǎn)在破產(chǎn)程序的一開始就處于專門機構(gòu)的監(jiān)管之下,防止破產(chǎn)財產(chǎn)的損失,有利于破產(chǎn)程序的進行。與英美法系破產(chǎn)程序受理開始主義不同的是,我國法院在受理破產(chǎn)案件后直接指定管理人,而非臨時管理人。
本文認為,我國破產(chǎn)法從立法體例上采用的是英美法系的破產(chǎn)程序受理開始主義,理應(yīng)在破產(chǎn)法中借鑒和承認臨時破產(chǎn)管理人制度。管理人的職能是對破產(chǎn)財產(chǎn)進行全面地保管、清理和處分,但這種職能只能在破產(chǎn)宣告后使用的。而新破產(chǎn)法同時還規(guī)定了和解與重整程序,也就是說債務(wù)人有可能與債權(quán)人達成和解,而非破產(chǎn)。如果債務(wù)人與債權(quán)人達成和解協(xié)議,那管理人在受理破產(chǎn)申請后已經(jīng)進行的那部分接管工作的性質(zhì)與內(nèi)容,與債務(wù)人破產(chǎn)后所進行的性質(zhì)與內(nèi)容顯然是不同的。這樣對管理人的地位與職能不加區(qū)分,立法上顯然是不嚴謹?shù)?。另外從管理人選任制度的權(quán)力制衡及保護債權(quán)人利益方面,我們也應(yīng)該允許債權(quán)人會議可以另外選任管理人,這里就不再贅述。
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