《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第24條規(guī)定：

“人民法院應當自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。清算組負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組可以依法進行必要的民事活動。

清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。清算組可以聘任必要的工作人員?！?/p>

這是破產(chǎn)法對清算組制度的基本規(guī)定。我國破產(chǎn)立法將破產(chǎn)管理人稱之為清算組，這本身就是一個失誤，因為在法律范疇中，“人”具有“主體”的含義，而“組”則不具有這種含義。清算組制度包括清算組的組成、職能、地位等一系列內(nèi)容，限于篇幅，本文僅就清算組的組成(實際應為破產(chǎn)管理人的選任)及相關(guān)問題的立法失誤與糾正進行研討。

一、立法失誤的表現(xiàn)

我國現(xiàn)行《破產(chǎn)法》的失誤主要表現(xiàn)在：

(一)清算組的組成方式與當前政治體制改革方向不相符合

按照我國《破產(chǎn)法》和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，清算組由“人民法院、同級人民政府從企業(yè)上級主管部門、政府財政、工商行政管理、計委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、人事等部門和專業(yè)人員中用公函指定組成”[1]。清算組這種組成方式儼然是政府聯(lián)合辦公。在改革開放初期，破產(chǎn)是一種“新生事物”，由政府各部門出面解決，以示慎重，尚可理解。但是，隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的逐步建立健全，破產(chǎn)將是市場經(jīng)濟機制運行中不可避免的正常現(xiàn)象。有資料顯示，人民法院受理破產(chǎn)案件的數(shù)量呈上升趨勢，在此情況下，再由政府各部門選派人員組成清算組“聯(lián)合辦公”，勢必會有大批的政府工作人員長期在人民法院工作。在清算組工作的政府人員的編制、經(jīng)費等實際問題，不僅給政府部門增加了負擔，更重要的是與國家的政治體制改革方向發(fā)生沖突，與政府精減機構(gòu)和人員編制的要求明顯相悖。破產(chǎn)法規(guī)定由政府各有關(guān)部門派員共同組成清算組，對破產(chǎn)財產(chǎn)進行清算分配，實質(zhì)是由政府對破產(chǎn)財產(chǎn)的管理和分配，這與政府對經(jīng)濟的管理方式的改革方向不協(xié)調(diào)。對破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，實質(zhì)上是經(jīng)濟資源的再分配。政府對經(jīng)濟的管理職能由直接干預轉(zhuǎn)向間接調(diào)控，對破產(chǎn)財產(chǎn)的分配也就不應再直接參與。十幾年前破產(chǎn)立法設(shè)計的清算組的組成方式已與我國正在進行的政治體制改革的方向不相符合。

(二)清算組的組成形式與其職能不相符合

清算組的基本職能是“負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配”，并可“依法進行必要的民事活動”。這些職能均屬具體執(zhí)行性質(zhì)的行為。但是，由政府各個部門的有關(guān)人員組成的“清算組”，性質(zhì)上應是對重大問題做出決策的意思機構(gòu)，這樣的“清算組”如何實施各種具體的執(zhí)行性質(zhì)的清算行為?怎能“進行必要的民事行為”?假定這種代表政府各個部門職能的成員所組成的具有政府特征的“清算組”真的進行了民事行為，它與對方民事主體的地位能夠真正平等嗎?