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德國和英國的破產(chǎn)立法(二)

來源: 律霸小編整理 · 2025-12-09 · 364人看過

Martin·Prager律師介紹,目前德國共有1600個破產(chǎn)管理人,其中1550個是律師。破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中起著重要的作用,往往決定案件發(fā)展方向是進行破產(chǎn)清算還是進入重整程序,以何種方式進行重整等等。在法院收到破產(chǎn)申請時,要先請一個專家對案件進行綜合評估,通常在案件受理后,該專家即被指定為破產(chǎn)管理人。當專家認為需要受理破產(chǎn)案件、采取保全措施時,法官即作出開始破產(chǎn)程序的決定。通常法院在接到破產(chǎn)申請后的6到10周內(nèi)作出是否受理的決定。破產(chǎn)案件受理后即由執(zhí)行官而非法官負責指揮。一般破產(chǎn)案件要進行一年到一年半的時間,而大型、復雜的案件則需時更長,PLUTA律師事務(wù)所受理的一件案件已經(jīng)進行了6年,預計還將進行4年。破產(chǎn)管理人必須具有獨立性,不能與債權(quán)人或債務(wù)人有代理等利益關(guān)系。破產(chǎn)管理人接受指定后,全部破產(chǎn)財產(chǎn)即轉(zhuǎn)至其名下,由其處分,所以破產(chǎn)管理人的選擇必須慎重。破產(chǎn)管理人接受指定后通常有十天的時間了解企業(yè)情況,決定是進入重整程序還是進行破產(chǎn)清算。德國有兩種重整程序,其一是出售資產(chǎn)式,其二是支付不能方案(計劃)式。后者是借鑒美國立法設(shè)立的制度,程序復雜,費用高昂,時間也很長,所以進入重整程序的企業(yè)只有約1%采用此種重整方式,其他均采用較為簡單的出售資產(chǎn)式。目前,約70%的破產(chǎn)案件是在受理后立即清算,其余30%的案件中只有一半最終進入重整程序。這是由于企業(yè)陷入破產(chǎn)境地主要是因為長期發(fā)展戰(zhàn)略失誤,而這是破產(chǎn)管理人難以扭轉(zhuǎn)的。破產(chǎn)管理人最初雖由法院指定,但在第一次債權(quán)人會議(通常在案件受理后6周至3個月的期間內(nèi)召開)上,債權(quán)人方面可以更換破產(chǎn)管理人,不過在實踐中這種情況很少發(fā)生。原因之一是破產(chǎn)管理人在此前已作出案件向破產(chǎn)清算還是重整程序發(fā)展的決策,并已采取許多處分行為,即便更換破產(chǎn)管理人,案件的發(fā)展也不具有可逆轉(zhuǎn)性。法律沒有規(guī)定法官選任管理人的具體標準,通常,其管理的案件有較好的工作質(zhì)量,較高的清償率,較少投訴以及案件的復雜程度等均是考慮因素。法官選任管理人不受憲法規(guī)定的自由裁判權(quán)保護,有時可能會承擔責任。管理人在接受案件時會為自己和法官作責任保險,以解決可能出現(xiàn)的損失賠償責任問題。投保的費用從破產(chǎn)財產(chǎn)中支付。在20年前,破產(chǎn)管理人還不是一個盈利的職業(yè),目前則有所改變。據(jù)Martin·Prager律師介紹,該所有13名破產(chǎn)管理人,每年約受理1000至1200件破產(chǎn)案件,其中40件企業(yè)破產(chǎn)案件的收費就可以維持律師事務(wù)所的運行。一般而言,管理企業(yè)破產(chǎn)有利可圖,而接手個人破產(chǎn)則是賠本的買賣。但如破產(chǎn)管理人不接受法院對個人破產(chǎn)案件的指定,以后則難以獲得其他破產(chǎn)案件的指定。在德國的1600個破產(chǎn)管理人中,大約一半人每年受理的破產(chǎn)少于20件,這主要是個人開業(yè)的律師,其設(shè)施不足、力量薄弱。Gebhard·M·Rehm博士介紹,德國舊破產(chǎn)法曾規(guī)定很多項優(yōu)先權(quán)(第61條),包括勞動債權(quán)的優(yōu)先權(quán),致使普通債權(quán)人的清償比例甚低。在新破產(chǎn)法中,勞動債權(quán)和稅收債權(quán)的優(yōu)先權(quán)均被取消。為解決因勞動債權(quán)無法設(shè)置財產(chǎn)擔保、優(yōu)先權(quán)取消后其利益失去保障的問題,設(shè)立了由企業(yè)主繳納(也有人主張應由國家和職工繳納)、國家控制的勞動保障基金。企業(yè)破產(chǎn)后,馬上由該基金清償職工的債權(quán),但是清償?shù)姆秶鷥H限于破產(chǎn)前3個月的工資。德國公司法、民事侵權(quán)法等法規(guī)定,公司董事應當在破產(chǎn)原因發(fā)生后三周內(nèi)提出破產(chǎn)申請,否則要承擔因遲延申請造成損失的賠償責任。這些規(guī)定更多地反映出立法對債權(quán)人利益的保護,以及對公司高管人員的不信任心態(tài)。英國立法也有遲延申請賠償責任的規(guī)定,但以董事主觀明知已發(fā)生破產(chǎn)原因為承擔責任的前提條件,所以更易于獲得免責,而德國則是客觀歸責。對這一制度上的差異不能孤立地簡單評價,英國的公司管理者負有更多的信息披露義務(wù),而德國立法則對此規(guī)定不足。

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山東士合律師事務(wù)所

簡介:

張輝律師,大學本科學歷,法學學士學位,全國律師協(xié)會會員,考取法律職業(yè)資格與企業(yè)法律執(zhí)業(yè)資格,濟寧市總工會法律講師團講師,濟寧市刑事案件全覆蓋律師團成員,曾任職與某央企控股的大型企業(yè)集團擔任中高管職務(wù),曾經(jīng)擔任某區(qū)人民法院人民陪審員,擔任專職執(zhí)業(yè)律師以來,代理過大量的民事與刑事案件,以“誠信、務(wù)實、專業(yè)、敬業(yè)”的執(zhí)業(yè)態(tài)度贏得當事人多次好評。

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