有少數(shù)的離婚案件會(huì)涉及精神損害賠償問題，家庭暴力、重婚等，《婚姻法》對(duì)離婚精神損害賠償責(zé)任沒有詳盡的規(guī)定，具體規(guī)定散落在婚姻法解釋和精神損害賠償?shù)乃痉ㄒ庖娭?，這些關(guān)于婚姻精神損害賠償?shù)囊?guī)定系統(tǒng)在一起可以稱之為離婚精神損害賠償制度。下面簡要論述一二。一、離婚精神損害賠償制度的構(gòu)成什么叫離婚精神損害賠償？或者換一種提法離婚精神損害賠償?shù)臉?gòu)成是什么？中國2001年新修定的《婚姻法》第四十六條給出了如下規(guī)定：重婚、同居、家庭暴力、虐待、遺棄導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。有些教科書上定義：婚姻關(guān)系的一方當(dāng)事人實(shí)施了對(duì)另一方諸如通奸、姘居、重婚、遺棄、虐待或謀殺等侵害行為，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂并造成無過錯(cuò)方精神痛苦和內(nèi)心創(chuàng)傷，過錯(cuò)方給予無過錯(cuò)方的撫慰性質(zhì)的賠償。不難看出，以上列舉的五、六種侵害行為都是嚴(yán)重的婚內(nèi)侵害行為，這些行為有著侵權(quán)構(gòu)成的相同共性。1、離婚精神損害賠償在主觀過錯(cuò)構(gòu)成要件上明顯屬于一方存在故意行為，即配偶一方故意實(shí)施了以上列舉的法定違法行為。故意過錯(cuò)在中國民法理論上沒有細(xì)分過錯(cuò)的不同差別，臺(tái)灣民法理論詳細(xì)區(qū)分了故意、重大、一般、輕微等過錯(cuò)形式，而且每一種過錯(cuò)還有不同的語言表達(dá)，所以分得極為詳盡，這是中國民法欠缺的內(nèi)容，應(yīng)該在侵權(quán)法立法中著重修訂。但不管如何《婚姻法》解釋還是突破了民法通則的界定范圍，法條主要構(gòu)成條件在實(shí)踐中認(rèn)定損害事實(shí)還是比較困難，由無過錯(cuò)方按照“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則舉證不僅難以獲得了證據(jù)還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，在現(xiàn)實(shí)中即便有相應(yīng)證據(jù)也很難被法院認(rèn)定，這必然造成離婚損害賠償這一規(guī)定被虛置高閣而難以真正實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有的法律作用和社會(huì)價(jià)值。國內(nèi)各級(jí)各地法院由于對(duì)此類型離婚案件有一定共識(shí)，幾乎與刑事案件的證明要求相當(dāng)，證據(jù)確實(shí)、確鑿，應(yīng)在舉證責(zé)任的分配上減輕無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任，實(shí)行過錯(cuò)推定原則。將民事責(zé)任的主觀要件的舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)以否定的形式分配給加害人一方，從而避免了受害人因不能證明對(duì)方的過錯(cuò)而無法獲得賠償?shù)那樾巍Ｈ绻凑者^錯(cuò)推定原則，如果被告不能證明自己沒有過錯(cuò)，法律就推定他有過錯(cuò)并確認(rèn)他應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。若能同時(shí)采用過錯(cuò)和過錯(cuò)推定原則，則能實(shí)現(xiàn)對(duì)無過錯(cuò)方的有效保護(hù)和救濟(jì)，這是一個(gè)比較穩(wěn)妥的方式。2、違法性?！痘橐龇ā芬?guī)定了重婚、同居、家庭暴力、虐待、遺棄等五種法定違法行為，都是嚴(yán)重的違法行為。另外如通奸、姘居、賭博、嫖娼等法定違法行為之外的其他違法行為，還需增加一個(gè)條件即達(dá)到婚姻破裂，否著，都不屬于離婚精神損害賠償?shù)倪`法行為。3、須有損害事實(shí)。配偶一方實(shí)施了法定違法行為而導(dǎo)致離婚，無過錯(cuò)配偶因此受到精神損害，因此受到的精神損害結(jié)果。所謂精神損害包括精神利益（如名譽(yù)權(quán)、自由權(quán)、貞操權(quán)等）和精神創(chuàng)傷損害兩部分。精神創(chuàng)傷指一方配偶實(shí)施重婚、家庭暴力、虐待、遺棄等行為，致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯(cuò)一方配偶在肉體上的和精神上的痛苦，所侵害的利益是婚姻關(guān)系本身，或者是指不得不離婚的丈夫或妻子的作為配偶的地位，因此，由于該利益受損害而產(chǎn)生的具體的精神損害，另外此種離婚案件必然導(dǎo)致的一方社會(huì)評(píng)價(jià)的降低、對(duì)離開子女的痛苦；另一方對(duì)結(jié)婚生活的絕望、對(duì)將來生活的不安等方面的痛苦。4、須有因果關(guān)系。即配偶一方實(shí)施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等嚴(yán)重違法行為，直接導(dǎo)致了婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯(cuò)配偶遭受精神損害的直接原因。在婚姻案件審理中，因果關(guān)系審查和認(rèn)定，一般只需確認(rèn)配偶一方的違法行為而導(dǎo)致的離婚，即可認(rèn)定因果關(guān)系成立。但是，如果違法行為未導(dǎo)致離婚，受害配偶在婚姻關(guān)系存續(xù)期間提出追究過錯(cuò)方的侵權(quán)責(zé)任的，按婚內(nèi)侵權(quán)行為處理，不適用離婚損害賠償。二、離婚精神損害賠償?shù)倪m用范圍在離婚案件的司法實(shí)踐中，我們不能隨意擴(kuò)大《婚姻法》第46條離婚精神損害賠償?shù)姆ǘǚ秶?。離婚精神損害賠償?shù)倪m用在具體實(shí)踐中要注意以下問題：《婚姻法》第三十條規(guī)定人民法院受理離婚案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)將婚姻法第四十六條等規(guī)定中當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，書面告知當(dāng)事人。在適用婚姻法第四十六條時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分以下不同情況：1、符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯(cuò)方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請(qǐng)求的，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出。2、符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。3、無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，一審時(shí)被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出損害賠償請(qǐng)求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。離婚精神損害賠償是因法定過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚而應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任，這種法律責(zé)任的承擔(dān)不應(yīng)受婚姻關(guān)系解除方式的限制，也就是說賠償適用于協(xié)議離婚。需要指出的是，在協(xié)議離婚時(shí)，是否給與賠償，由當(dāng)事人雙方協(xié)議約定。如果無過錯(cuò)方不愿意放棄該項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的，夫妻雙方應(yīng)該將賠償問題與是否同意離婚、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫育問題一并同時(shí)達(dá)成合意。否則，視為放棄賠償請(qǐng)求權(quán)。根據(jù)《婚姻法解釋（一）》第2條的規(guī)定“有配偶者與他人同居”的情形是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。但是由于沒有規(guī)定確定的期限和具體情形，所以在實(shí)踐中操作較困難。司法實(shí)踐中一般將“持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”理解為3個(gè)月以上。關(guān)于有配偶者與婚外同性同居的問題，或者是賭博、吸毒等導(dǎo)致婚姻破裂的，損害賠償于法無據(jù)。在實(shí)際審判中，對(duì)這種有婚外性關(guān)系又不符合《婚姻法》第46條賠償范圍的，人民法院可以在財(cái)產(chǎn)分割上作出權(quán)衡，主要照顧無過錯(cuò)方，對(duì)有過錯(cuò)方少分或不分，以此來彌補(bǔ)法律規(guī)定上的不足。三、精神損害賠償?shù)姆绞郊袄硭阋罁?jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中第8條規(guī)定：“因侵權(quán)致人精神損害，但未造成嚴(yán)重后果，受害人請(qǐng)求賠償精神損害的，一般不予支持，因侵權(quán)致人精神損害，造成嚴(yán)重后果的，可以根據(jù)受害人一方的請(qǐng)求判令其賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金?！笨梢?，因侵權(quán)致人精神損害的，除承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)等民事責(zé)任外，最主要的方式就是根據(jù)受害人一方的聲請(qǐng)，由法院責(zé)令侵權(quán)方賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金，根據(jù)侵權(quán)損害程度不同，撫慰金通常包括以下方式：殘疾賠償金，死亡賠償金，其他損害情形的精神慰撫金。精神損害慰撫金不論具體形式如何，都是指在精神損害賠償案件中由法院判令侵權(quán)人支付的一定數(shù)額的金錢，其目的在于填補(bǔ)受害人損害，撫慰其精神創(chuàng)傷，同時(shí)具有一定程度的懲罰功能。離婚精神損害賠償?shù)睦硭阋罁?jù)主要是《民法通則》、《婚姻法》、《婚姻法解釋》、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》等。確定精神損害撫慰金，應(yīng)以其性質(zhì)和功能為依據(jù)，一方面體現(xiàn)撫慰金的制裁、慰撫功能，還要兼顧實(shí)際考慮侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力及受訴法院所在地平均生活水平等因素，尤其要考慮侵權(quán)人的過錯(cuò)、情節(jié)、造成的后果等因素。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第10條的規(guī)定，確定精神損害撫慰金應(yīng)依下列五種標(biāo)準(zhǔn)綜合評(píng)判。1、侵權(quán)人的過錯(cuò)程度。民法中的過錯(cuò)根據(jù)侵害人的主觀狀態(tài)分為故意和過失。侵權(quán)人心理狀態(tài)不同，對(duì)受害人產(chǎn)生的精神損害程度亦不同。一般來說，故意或重大過失的侵害使受害人產(chǎn)生的怨恨深，精神損害嚴(yán)重；一般或輕微過失對(duì)受害人造成的精神損害則相對(duì)要輕，而且也易于撫平。正因?yàn)槿绱?，在確定精神損害撫慰金的數(shù)額時(shí)，必須將侵害人的主觀過錯(cuò)作為重要的參考因素。2、侵權(quán)行為的具體情節(jié)。侵權(quán)行為的具體情節(jié)包括侵害手段、場合、行為方式、持續(xù)的時(shí)間，等等。如侵權(quán)行為動(dòng)機(jī)卑劣，手段殘忍，持續(xù)時(shí)間長等給受害人造成的傷害就重。侵權(quán)情節(jié)不同，反映出侵權(quán)人主觀惡性程度和社會(huì)危害性的大小，使之成為確定精神損害撫慰金數(shù)額時(shí)的另一重要因素。3、侵權(quán)行為所造成的后果。侵權(quán)行為造成的后果千差萬別。在有些情況下，盡管侵權(quán)情節(jié)較為嚴(yán)重，但由此造成的后果卻相當(dāng)輕微，由法院責(zé)令侵權(quán)人賠禮道歉即可消除對(duì)受害人的精神損害。而對(duì)于那些毀人容貌，使人喪失視覺、聽覺等器官功能或致人死亡者，其給受害人帶來的精神損害就難以撫平，因此，在確定撫慰金數(shù)額時(shí)，不能無視侵權(quán)行為造成的損害后果。4、侵權(quán)人的獲利情況及承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力。一般來說，以營利為目的侵害他人人格權(quán)者，行為人往往從侵權(quán)行為中獲有利益，具有較好的賠償能力。因此，對(duì)于這類侵權(quán)行為，根據(jù)其獲利情況而增大賠償金額，有利于從經(jīng)濟(jì)上加大對(duì)侵權(quán)行為的懲處，更好地慰撫受害者。在其他情況下，則要考察行為人的經(jīng)濟(jì)狀況，經(jīng)濟(jì)狀況良好，可以適當(dāng)判令多陪；反之則酌情予以減少。5、受訴法院所在地平均生活水平。一個(gè)國家的法律制度離不開其所處的社會(huì)物質(zhì)環(huán)境。人總是生活在具體的物質(zhì)環(huán)境之中的經(jīng)濟(jì)人，所處環(huán)境不同，所需經(jīng)濟(jì)條件也不同。身處經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，由于消費(fèi)觀念、價(jià)格水平比一般地區(qū)要高，其所需的精神損害撫慰金數(shù)額應(yīng)當(dāng)相應(yīng)提高，否則，難以體現(xiàn)精神損害賠償?shù)奈繐崤c懲戒功能。確立離婚精神損害賠償制度，目的是譴責(zé)和懲戒嚴(yán)重違反配偶義務(wù)、造成了無過錯(cuò)方的精神損害的違法行為，判其承擔(dān)一定數(shù)額的財(cái)產(chǎn)來補(bǔ)償受害人的精神損害，以此慰撫受害方并減輕其痛苦，最終平息受害人的怨憤、幫助受害人恢復(fù)身心健康，防止報(bào)復(fù)、仇殺等不良心理出現(xiàn)，引發(fā)新的社會(huì)矛盾。