案情簡介

何某于2004年4月受聘于安慶市某乳品公司為送奶員，雙方未簽訂書面用工合同，乳品公司也沒有向其發(fā)放工作證件。何某在擔(dān)任送奶員期間沒有最低工作任務(wù)，也沒有最低工資。何某獲取報酬的方式是：乳品公司根據(jù)何某每月送奶瓶數(shù)自行從客戶購奶款中按月扣除相應(yīng)報酬，再將剩下的購奶款交于乳品公司，而每瓶奶的價格及報酬均有乳品公司制定；為規(guī)范送奶工行為，乳品公司制定了《送奶服務(wù)員手冊》并要求何某遵守。何某成為送奶員后乳品公司為給其繳納社會保險。2008年4月乳品公司單方終止了雙方之間的關(guān)系，何某認(rèn)為其與乳品公司之間是勞動關(guān)系，遂向安慶市勞動爭議仲裁委員會提起勞動仲裁，請求仲裁委裁決其與乳品公司之間存在勞動關(guān)系、乳品公司為其繳納社會保險、加班工資、經(jīng)濟(jì)補償金雙倍工資等。仲裁委裁決：何某與乳品公司之間存在勞動關(guān)系，支付經(jīng)濟(jì)補償金、繳納社會保險等；一審法院判決：判決后乳品公司不服，提起了民事訴訟，要求確認(rèn)雙方之間不存在勞動關(guān)系。安慶市迎江區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為：乳品公司是法律規(guī)定的用工主體，何某從事的送奶工作時乳品公司經(jīng)營業(yè)務(wù)不可分割的組成部分，乳品公司向何某發(fā)放的《送奶服務(wù)員手冊》是公司的規(guī)章制度，該制度適用何某，故受乳品公司管理。乳品公司支付給何某的報酬系計件工資制。因此應(yīng)認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系，并判決支持了何某的其他請求；二審法院判決：乳品公司不服一審法院判決，遂向安慶市中級人民法院提起上訴，認(rèn)為其與何某之間不是勞動關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系，請求依法改判。中院經(jīng)審理認(rèn)為雙方是平等主體之間的法律關(guān)系，沒有管理與被管理的行政隸屬關(guān)系，《送奶服務(wù)員手冊》不是公司規(guī)章制度；且何某也未向法院提交符合原勞動與社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》所規(guī)定的相關(guān)證明材料用以證明雙方之間存在事實上的勞動關(guān)系，遂判決確認(rèn)何某與乳品公司之間沒有勞動關(guān)系。

辦案思路及心得

爭議焦點：本案雙方之間的關(guān)系是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系 評析：一、勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系概念及區(qū)別勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者之間為實現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的一方有償提供勞動力由另一方用于同其生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系,它兼有平等性與從屬性、人身性與財產(chǎn)性的特征。其中從屬性是勞動關(guān)系最主要的特征，它可分為人身從屬性和財產(chǎn)從屬性。前者是指勞動者在用人單位指示（命令）下提供勞動，接受用人單位的監(jiān)督與管理；后者是指勞動者并非是為自己的經(jīng)營進(jìn)行勞動，而是為用人單位的目的提供勞動，最直接的特征是用人單位決定勞動者工資發(fā)放；勞務(wù)關(guān)系是指勞動者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞動者向用工者提供一次性的或特定的服務(wù)，用工者依約定向勞動者支付勞務(wù)報酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系，它是兩個或兩個以上的平等主體之間就勞務(wù)事項進(jìn)行等價交換過程中形成的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而勞動者向用工者提供的僅僅是勞動成果。勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系主要有以下區(qū)別：一、從合同的主體上看。勞動關(guān)系的一方必須是用人單位。即機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體或個體經(jīng)濟(jì)組織，另一方是勞動者個人。勞務(wù)關(guān)系的雙方可能都是個人，或者都是單位，也可能一方是單位，一方是個人。二、從用工雙方的關(guān)系上看。勞動關(guān)系中的勞動者與用人單位有隸屬關(guān)系，接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度（如考勤、考核等），從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排。而勞務(wù)關(guān)系的雙方則是一種平等主體之間的關(guān)系，勞動者只是按約提供勞務(wù)，用工者也只是按約支付報酬，雙方不存在隸屬關(guān)系，沒有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)。這是勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最基本、最明顯的區(qū)別。三、從支付報酬的形式上看。勞動關(guān)系支付報酬的方式多以工資的方式定期支付（一般是按月支付），有規(guī)律性。勞務(wù)關(guān)系多為一次性的即時清結(jié)或按階段按批次支付，沒有一定的規(guī)律。四、從法律的適用上來看。勞動關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動者之間的糾紛，應(yīng)由勞動法來調(diào)整。勞務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)由民法來調(diào)整解決。二、本案應(yīng)認(rèn)定雙方之間不存在勞動關(guān)系從屬性是勞動關(guān)系最大特征，一切區(qū)別其他傳統(tǒng)民法理論的勞動法理念，均由此而展開，區(qū)別勞動關(guān)系與否的最核心標(biāo)準(zhǔn)就是勞動關(guān)系的從屬性，特別是人身從屬性，可以說是界定勞動關(guān)系與否的最高標(biāo)準(zhǔn)。至于其他特征，均為參考性的界定標(biāo)準(zhǔn)，只有結(jié)合具體案件情況圍繞核心標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行綜合判斷時才能起作用。本案中何某自備運輸工具（自己的自行車），自擔(dān)牛奶運送風(fēng)險（運輸風(fēng)險、奶瓶破損風(fēng)險），對送奶任務(wù)的安排具有很強的自主權(quán)，并非如與單位建立勞動關(guān)系的員工一樣，每日履行8小時的工作制度，隨時聽從單位的安排與調(diào)遣。乳品公司不對何某進(jìn)行考勤管理，主要是受牛奶生產(chǎn)規(guī)律、保鮮需要以及居民消費習(xí)慣等因素的影響。何某每天送多少（數(shù)量）、送給誰（對象）、怎么送（方式）、誰去送（主體），作為乳品公司均不對其管理，上述具體事項均由何某自行進(jìn)行，到月底結(jié)算數(shù)量取得相應(yīng)報酬即可。至于《送奶與服務(wù)手冊》系規(guī)范何某在提供服務(wù)過程中的言行舉止和介紹乳品公司及產(chǎn)品的書面資料，并非是規(guī)范雙方之間的管理與被管理關(guān)系的規(guī)章制度。從上分析何某與乳品公司不具有人身上的從屬性；從報酬支付方式上看，乳品公司向何某發(fā)放報酬以量（件）計酬，與勞務(wù)付出具有對價性，不含工齡補貼，與一般勞動者領(lǐng)取的工資在性質(zhì)上并不同。本案中何某取得報酬的方式是何某根據(jù)每月送奶瓶數(shù)自行從客戶購奶款中按月扣除相應(yīng)報酬（每瓶1-2毛錢），再將剩下的購奶款交于乳品公司，即賺取客戶與公司之間的差價作為勞務(wù)報酬，其報酬不是由乳品公司直接發(fā)放給何某。從上分析何某與乳品公司不具有財產(chǎn)上的從屬性。綜上分析，何某與乳品公司既不具有人身上的從屬性，又不具有財產(chǎn)上的從屬性，因此不具有勞動關(guān)系上的核心的從屬性，因而雙方不符合勞動關(guān)系特征，再審法院判決維持終審判決正確（何某與乳品公司之間不存在勞動關(guān)系）。結(jié)束語：本案的爭議的焦點實際上是勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系核心區(qū)別的判斷。此案幾經(jīng)周折，最終塵埃落定，一錘定音，給雙方當(dāng)事人都有了一個明確答案。 安徽中皖律師事務(wù)所盧天發(fā)

裁判結(jié)果

再審法院判決：何某對二審判決不服，向安徽省檢察院提出申訴，安徽省檢察院向安徽省高院提起抗訴，安徽省高院指令安慶市中院再審。筆者作為乳品公司代理人參加了再審法院的審理，其代理意見被再審法院接受，遂判決維持二審法院判決