一、形成勞動關(guān)系代理詞由哪幾個部分組成?
代理詞無法定的固定格式,但有大體通用的文章結(jié)構(gòu),一般的代理詞由以下幾個部分組成。
1、首部
每一份代理詞都應(yīng)有一個確切的標(biāo)題,標(biāo)題應(yīng)反映案件性質(zhì)和所代理的當(dāng)事人在案中的地位,例如“民事原告訴訟代理詞”等,使聽眾一開始就了解代理詞的性質(zhì)。因?yàn)榇碓~是一種講演辭,主要向合議庭陳述,因此開頭的習(xí)慣稱呼語是:“審判長、審判員:”
2、序言
序言亦即開場白,要盡量簡潔,重點(diǎn)在代理意見部分。序言包括:
1、說明代理人出庭的合法性,概述接受委托和受指派,擔(dān)任本案當(dāng)事人哪一方面的代理人;
2、說明代理人接受代理后進(jìn)行工作的情況,即在出庭前做了哪些方面的工作,如查閱案卷、調(diào)查了解案情等;
3、表明代理人對本案的基本看法,也可以不說。如系上訴案件,則要說明對一審判決的看法和意見。
3、正文
正文是代理詞的核心內(nèi)容。這一部分應(yīng)根據(jù)具體案情、被代理人所處的訴訟地位、訴訟目的和請求以及被代理人與對方當(dāng)事人的關(guān)系等因素來確定其內(nèi)容。代理人應(yīng) 當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi),依據(jù)事實(shí)和法律,陳述并論證被代理人提供的事實(shí)與理由成立,從而支持其主張和請求,同時揭示、駁斥對方的錯誤。代理意見通常從認(rèn)定事實(shí)、適用法律和訴訟程序等幾方面或其中一、兩個方面展開論述。
一般地講,代理意見的內(nèi)容主要應(yīng)從以下方面進(jìn)行闡述:
(1)陳述糾紛事實(shí),提出有關(guān)證據(jù),反駁對方不實(shí)之處;
(2)對糾紛的主要情節(jié),形成糾紛的原因以及雙方當(dāng)事人爭執(zhí)的焦點(diǎn)進(jìn)行分析,以分清是非,明確責(zé)任,認(rèn)定性質(zhì);
(3)闡明當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù),促使當(dāng)事人彼此之間互相諒解,把權(quán)利和義務(wù)有機(jī)地統(tǒng)一起來;
(4)提出對糾紛解決的辦法和意見。這部分內(nèi)容既要保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,又要考慮有利于糾紛的解決;
(5)如系二審,還應(yīng)對原判決進(jìn)行評論,提出要求和意見。這部分內(nèi)容,要從具體案情出發(fā),抓住本案的特點(diǎn),有針對性地闡明幾個問題,為解決糾紛提出切實(shí)可行的主張、意見、辦法和要求,使案件得到正確、合法、及時的處理。
4、結(jié)束語
本部分是歸納全文的結(jié)論性見解和具體主張,為被代理人提出明確的訴訟請求。要求要言不煩、簡潔明了,使聽眾對整個代理詞留下深刻、鮮明的印象。代理人具名和注明日期。代理詞在寫法上應(yīng)注意以下問題:
1、代理詞主要用證明的方法來寫,對錯誤的觀點(diǎn)有時也可以進(jìn)行必要的駁斥,用反駁的方法來寫,但通常是把正面說理與反面駁斥有機(jī)地結(jié)合起來,以正面說理為主,或兩種方法兼而有之。
2、代理詞必須在熟悉案情,了解真相,掌握材料基礎(chǔ)上動筆制作,這樣才能對案件了如指掌,才能在法庭上立于不敗之地。
3、代理記號要尊重事實(shí)、忠于法律,對糾紛事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行透徹的分析論證。不能歪曲事實(shí)和法律,強(qiáng)詞奪理,向法庭提出無理要求。
4、代理詞所提意見要切合實(shí)際,掌握分寸;要以理服人,體現(xiàn)出解決問題誠意;要曉之以理,動之以情,措詞懇切,語氣平和,這樣才能為對方當(dāng)事人和法庭所接受。
二、確認(rèn)勞動關(guān)系代理詞范文
代理詞范文
尊敬的審判長:
xxx律師事務(wù)所接受本案原告的委托,特指派我擔(dān)任xxx等八人訴xxx公司確認(rèn)勞動關(guān)系糾紛案件的委托代理人,根據(jù)剛才的庭審調(diào)查及本代理人掌握的事實(shí)、證據(jù)結(jié)合相關(guān)法律依據(jù),本代理人發(fā)表以下代理意見:
(一)、申請人與被申請人之間雖未簽訂書面勞動合同,但根據(jù)勞社部發(fā)(2005)12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》,通知規(guī)定,用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同,但具備以下情形的,勞動關(guān)系成立:
1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
2、勞動者受用人單位的管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;
3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)業(yè)務(wù)的組成部份。
本案的申請人與被申請人完全符合上述的情形。勞社部發(fā)(2005)12號第四條規(guī)定:建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具有用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。
(二)、按照勞社部發(fā)(2005)12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》:用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證:
1、工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項(xiàng)社會保險費(fèi)的記錄;
2、用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;
3、勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;
4、考勤記錄;
5、其他勞動者的證言等。
其中,第1、3、4、項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。本案申請人提供了以下三組證據(jù):工友的證言、工傷保險經(jīng)辦中心的證明材料、工作證。這三組證據(jù)足以證明申請人與被申請人之間存在勞動關(guān)系。根據(jù)《民事訴訟法》第七十條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十六條第(三)項(xiàng)規(guī)定,證人確有困難不能出庭的,可以提交書面證言。
綜上所述,本律師認(rèn)為:申請人與被申請人之間存在勞動關(guān)系,被訴人關(guān)于與申請人不存在勞動關(guān)系的辯解不能成立。因此,特請求仲裁庭依法確認(rèn)申請人與被申請人的勞動關(guān)系,以維護(hù)職工的合法權(quán)益。
法律上并未對代理詞有著特別統(tǒng)一的格式,但是大體上要求整個代理的事必須要交代清楚勞資雙方對勞動關(guān)系存在的爭執(zhí)點(diǎn)和案件的具體情況。所以代理詞的首部肯定就是交代清楚雙方是勞動關(guān)系存在爭議的,正文當(dāng)中要明確的闡述清楚雙方糾紛的主要內(nèi)容和代理人本身對當(dāng)前勞動關(guān)系糾紛的意見。
哪些情形屬于事實(shí)勞動關(guān)系
如何確認(rèn)勞動關(guān)系
怎樣證明員工與用人單位存在事實(shí)勞動關(guān)系
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