我們都知道用人單位與勞動者簽訂了勞動合同，那么就意識著雙方都受到了勞動法的保護(hù)，雙方也不能做出違反合同的事情，那如果用人單位在勞動者不知情的情況下解除了合同怎么辦呢，需怎么賠償呢，那就來了解一下用人單位違法解除要不要代通知金？下面就來聽聽小編的看法。

一、用人單位違法解除要不要代通知金？

2008年1月1日勞動合同法實施前，勞動者被用人單位開除、辭退或者解除勞動合同(關(guān)系)，未提前三十天通知，如用人單位最終被認(rèn)定為違法，則仲裁庭或者法院會裁決用人單位向勞動者支付未提前一個月解除勞動關(guān)系的相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金即俗稱的“代通知金”。即通常所講的“N ?1”的補(bǔ)償方案。

但是2008年1月1日《勞動合同法》實施后，勞動仲裁庭或者法院卻不予支持勞動者要求支付一個月代通知金的請求，理由是沒有法律依據(jù)。根據(jù)《勞動合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?！币虼?，《勞動合同法》僅規(guī)定三種情形需要支付代通知金。

由此，2008年1月1日《勞動合同法》實施后，用人單位只有在符合《勞動合同法》第四十條規(guī)定的三種情形下，未提前三十天解除勞動合同才需要支付一個月的代通知金，經(jīng)濟(jì)性裁員、違法解除勞動合同、企業(yè)破產(chǎn)、倒閉等情形下，用人單位在支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金后，無需再向勞動者支付一個月的代通知金，因此，“N ?1”方案在今后用人單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方案中將會越來越少。

目前，很大一部分用人單位和勞動者誤以為用人單位違法解除勞動合同、裁員、倒閉、破產(chǎn)的情形下需向勞動者支付一個月代通知金，這種觀點應(yīng)予糾正。

二、經(jīng)濟(jì)賠償金 違約金和補(bǔ)償金的區(qū)別？

(1)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金指在勞動合同依法解除或終止后，用人單位按照法定標(biāo)準(zhǔn)，一次性給予勞動者以一定數(shù)額的金錢作為對勞動者經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助。1995年1月1日施行的《勞動法》第28條規(guī)定，“用人單位依據(jù)本法第24條、第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！逼渲小坝嘘P(guān)規(guī)定”是指勞動部于同日執(zhí)行的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》(以下簡稱《補(bǔ)償辦法》)。

(2)違約金

違約金是用人單位與勞動者通過勞動合同、協(xié)議等約定，在一方違約時，應(yīng)當(dāng)向另一方承擔(dān)一定金錢給付的違約責(zé)任。《勞動合同法》第25條規(guī)定：“除本法第22條和第23條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金”，即在培訓(xùn)服務(wù)期和競業(yè)限制兩種情形下可以約定違約金。除此之外，用人單位不得約定由勞動者承擔(dān)違約金，但對于約定由用人單位承擔(dān)的違約金，《勞動合同法》沒有作出禁止性規(guī)定。

(3)賠償金

賠償金是指用人單位因違反《勞動合同法》有關(guān)規(guī)定，給勞動者造成損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任?！秳趧雍贤ā返?8條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第87條規(guī)定支付賠償金。《勞動合同法》第86條規(guī)定：“勞動合同依照本法第26條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

2.經(jīng)濟(jì)賠償金、違約金和補(bǔ)償金的區(qū)別

(1)給付標(biāo)準(zhǔn)不同

在《勞動合同法》頒布實施前后，法律對違約金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金確定的給付標(biāo)準(zhǔn)有較大的區(qū)別。

《勞動合同法》第22條規(guī)定，“勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用?！钡?3條規(guī)定，“對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或保密協(xié)議中與勞動者約定競爭限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。”

《補(bǔ)償辦法》第5條規(guī)定：“經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，由用人單位解除勞動合同的，用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限，未滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過十二個月，工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。”第10條規(guī)定：“用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模~發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，還須按該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的50%支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！?

《勞動合同法》第47條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，未滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！钡?7條規(guī)定：“用人單未違反本法第四十七條規(guī)定放入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?！薄?a href='http://www.shkps.cn/laodonghetong/13.html' target='_blank' data-horse>中華人民共和國勞動合同法實施條例》第25條規(guī)定：“用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同的，依照勞動合同法第87條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。賠償金的計算年限自用工之日起計算?！?

從上述法律條款可以知道，《勞動合同法》頒布前后，對違約金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的規(guī)定更加清晰，更利于用人單位、勞動者及仲裁訴訟主管機(jī)關(guān)的操作。

(2)給付條件不同

違約金是一種約定的違約責(zé)任，違約金的適用條件、給付標(biāo)準(zhǔn)、時間等由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定，但范圍受到法律限制，而經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金是一種法定責(zé)任，只要用人單位違法解除或終止勞動合同，不管是否與勞動者有協(xié)議，都必須按照法定標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)。

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的給付條件是用人單位與勞動者達(dá)成一致的情況下，用人單未提出解除勞動合同。賠償金的給付條件是用人單位與勞動者未達(dá)成一致，單方解除或終止勞動合同，這實質(zhì)上就是違法解除或終止勞動合同，也是法律對用人單位不承擔(dān)法定義務(wù)的懲罰性措施。

3、違約金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金能否同時適用

《勞動合同法》頒布實施前，用人單位和勞動者在勞動合同中可以約定違反勞動合同的違約金?！秳趧雍贤ā穼嵤┖?，除在培訓(xùn)協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議外，不得再約定由勞動者承擔(dān)違約金，但關(guān)于用人違反勞動合同的違約金仍然有效。法律并不限制勞動者和用人單位在法定責(zé)任之外約定用人單位承擔(dān)的其他違約責(zé)任。這種情況下，用人單位對于違約提前解除勞動合同就要承擔(dān)法定違約責(zé)任和約定違約責(zé)任，也就是說用人單位要承擔(dān)高于法律規(guī)定的違約責(zé)任，不能因為用人單位承擔(dān)法定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金就免除用人單位約定違約金的義務(wù)，也不能因為用人單位承擔(dān)了約定違約金就免除法定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金。因此，在用人單位違反勞動合同并給勞動者造成損失的情況下，勞動者可就違約金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金同時提出勞動仲裁。

綜合上面所說的，用人單位違法解除要不要代通知金？如果是用人單位先行違反勞動合同的話，這肯定是要支付一個月的代通知作為賠償，而且還會支付經(jīng)濟(jì)賠償，因此，一定不要去違反合同里面的任何一項條款，不然的話，肯定是會受到法律的嚴(yán)懲。

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