為了最大限度的保障勞動(dòng)者合法權(quán)益，我國(guó)法律對(duì)用人單位辭退勞動(dòng)者設(shè)置了一定的條件，包括提前告知的義務(wù)和給付金錢的義務(wù)。實(shí)踐中對(duì)金錢給付我們稱之為代通知金，一般來說也就是一個(gè)月的工資。然而實(shí)踐中出現(xiàn)的未及時(shí)告知的情形，代通知金可以按比例折合嗎?

一、代通知金簡(jiǎn)介

代通知金這種說法來源于香港的雇傭條例，意思是雇主或者雇員只要給予對(duì)方通知期內(nèi)雇員本應(yīng)計(jì)算的工資額，就無需提前通知而隨時(shí)可以終止合約。也就是說，按照法律的規(guī)定，本來一方提出終止合約，需要提前一定的時(shí)限(比如：7天或1個(gè)月)給予對(duì)方書面通知的，但是，現(xiàn)在可以不用提前通知了，只要一方把這個(gè)提前通知時(shí)限的工資，支付給對(duì)方就好，用這個(gè)工資金額(比如：7天或1個(gè)月的工資)來代替提前通知的期限(比如：7天或1個(gè)月)，所以，這個(gè)叫代通知金(代替通知期金額的意思)。

1994年的時(shí)候，深圳首先引進(jìn)了代通知金制度。1998年的時(shí)候，上海有了代通知金的規(guī)定(但上海的代通知金規(guī)定在2002年被取消了)。2008年的時(shí)候，勞動(dòng)合同法移植了代通知金制度。

《勞動(dòng)合同法》

第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者1個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

二、代通知金的誤區(qū)

實(shí)務(wù)中，估計(jì)99%以上的勞動(dòng)者都這樣認(rèn)為：?jiǎn)挝粵]有提前30日通知解雇我，需要多支付我一個(gè)月的工資( 1)。

不少HR也有同樣的認(rèn)識(shí)。

但是，這樣的認(rèn)識(shí)是錯(cuò)誤的。

為什么是錯(cuò)誤的呢?

下面，請(qǐng)大家跟我一起讀勞動(dòng)合同法第40條的規(guī)定：

有下列情形之一的，單位提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者或者額外支付勞動(dòng)者1個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

(一)……醫(yī)療期滿……

(二)……不能勝任工作……

(三)……(即情勢(shì)變更)

讀完之后，不知道大家發(fā)現(xiàn)了沒有，法律規(guī)定的是，只有(一)(二)(三)的情形，單位沒有提前30日書面通知?jiǎng)趧?dòng)者，才需要額外支付勞動(dòng)者1個(gè)月的工資(即代通知金)。

所以，那種認(rèn)為“凡是單位辭退勞動(dòng)者，沒有提前30日書面通知，就需要支付代通知金”的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

正確觀點(diǎn)是：

只有這三種情況下(即：醫(yī)療期滿、不能勝任工作、情勢(shì)變更)，單位辭退勞動(dòng)者沒有提前30日書面通知，才需要支付代通知金( 1)。

除此之外，只要不是這三種情形下辭退勞動(dòng)者(比如:本打卡案例，單位提出的，雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同)，即使單位沒有提前30日書面通知，也無需支付代通知金( 1)。

三、代通知金的支付標(biāo)準(zhǔn)

(1)代通知金有無上限?

我們經(jīng)常講到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償N 1，其中，N指的是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金， 1指的是代通知金。

按照勞動(dòng)合同法的規(guī)定，在確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金(N)計(jì)算基數(shù)時(shí)，如果勞動(dòng)者月工資高于地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，則按職工月平均工資三倍的計(jì)算。這個(gè)就是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算基數(shù)的三倍封頂規(guī)則。

但是，對(duì)于代通知金來說，是不執(zhí)行什么三倍封頂規(guī)則的。

比如：深圳市某集團(tuán)公司總經(jīng)理月薪10萬元，在計(jì)算其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)，計(jì)算基數(shù)就不應(yīng)該是10萬元，而是應(yīng)該按照深圳市2016年度職工月平均工資(7480元)的三倍進(jìn)行封頂計(jì)算，即22440元。但是，其代通知金就應(yīng)該是10萬元，而不受什么三倍封頂?shù)南拗啤?/p>

(2)代通知金的計(jì)算基數(shù)?

我們知道，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金(N)的計(jì)算基數(shù)按照勞動(dòng)者離職前12個(gè)月的月平均工資來確定。

需要注意的是，代通知金的計(jì)算基數(shù)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算基數(shù)是不同的。

代通知金是按照勞動(dòng)者離職前上一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)來確定。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》

第二十條 用人單位依照勞動(dòng)合同法第四十條的規(guī)定，選擇額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資解除勞動(dòng)合同的，其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動(dòng)者上一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于適用勞動(dòng)合同法若干問題的意見》

《實(shí)施條例》規(guī)定“代通金”的支付標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)以上個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定，但只以單月的工資為準(zhǔn)，可能過高或過低，既有可能對(duì)用人單位不利，也有可能對(duì)勞動(dòng)者不利，從整體上看不利于促進(jìn)和形成和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。所以，結(jié)合勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法的立法精神，上個(gè)月的“工資標(biāo)準(zhǔn)”，應(yīng)當(dāng)是指勞動(dòng)者的正常工資標(biāo)準(zhǔn)。如其上月工資不能反映正常工資水平的，可按解除勞動(dòng)合同之前勞動(dòng)者十二個(gè)月的平均工資確認(rèn)。

《江蘇省勞動(dòng)合同條例》

第三十二條 用人單位依法選擇額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資解除勞動(dòng)合同的，其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動(dòng)者上一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。上一個(gè)月工資不能反映正常工資水平的，按照勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除前十二個(gè)月的月平均工資確定;不滿十二個(gè)月的，按照實(shí)際月平均工資確定。月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)確定。

結(jié)合上述分析可以看出，代通知金可以按比例折合嗎需要結(jié)合當(dāng)?shù)胤珊陀萌藛挝坏木唧w規(guī)定，一般來說符合雙方利益的做法都是可以的。原則上，法律對(duì)代通知金規(guī)定的支付是以勞動(dòng)者上一個(gè)月正常工資幅度為準(zhǔn)。此外，代通知金在適用時(shí)需要注意僅三種情形符合條件。

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