離婚誰說了算，離婚后房產(chǎn)該歸誰，家人態(tài)度冷淡怎么辦……

這些紛繁復(fù)雜婚姻家庭糾紛不僅困擾著當(dāng)事人，也困擾著法學(xué)界。

目前，婚姻法司法解釋(三)正在制定中，會上的問題大都是今年上半年最高人民法院在各高級法院作婚姻法司法解釋(三)的調(diào)研中，各個法院提出的問題。

那么座談會所討論的“新形勢下婚姻家庭糾紛案件”究竟有哪幾類案件，法學(xué)界對這些案件的態(tài)度又是如何?

婚外情協(xié)議是否有效

婚姻中的雙方，可能出于安全感或者別的原因，簽訂“婚外情協(xié)議”。協(xié)議內(nèi)容經(jīng)常是：如果一方有婚外情，就將財產(chǎn)全部分配給對方，或者附加其他的條件。當(dāng)離婚時，就涉及到財產(chǎn)的協(xié)議是否有效，這也是近年來司法實踐中遇到的問題。

吳*芳法官介紹，這個問題也是婚姻法司法解釋(三)力圖解決的一個問題，但是目前爭論很激烈。一部分人認為，這個協(xié)議是無效的?；橐鲫P(guān)系是一種人身關(guān)系，不能適用《合同法》的規(guī)定。而且，如果認為此協(xié)議有效，將可能會因為要舉證而造成捉奸成風(fēng)，影響社會風(fēng)氣。

另一部分人認為，這個協(xié)議應(yīng)當(dāng)有效。因為夫妻雙方都具有完全民事行為能力，自愿達成的約定有效，符合婚姻法的基本原則。持這兩種意見的人，數(shù)量幾乎相當(dāng)。

目前，在司法實踐中，上海市高級人民法院的對此種情況的做法是不予受理。

北京大學(xué)法學(xué)院馬*南教授認為，這個不應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一認定為有效或者無效，而應(yīng)當(dāng)借鑒德國法，具體考慮簽訂時當(dāng)事人的動機等。

離婚時財產(chǎn)如何分配

在房價不斷上漲的今天，有一種婚姻家庭糾紛案尤其突出。

東城區(qū)法院民一庭庭長全*海介紹說，近年來私有房屋越來越多，婚姻家庭糾紛案件往往涉及到房屋的權(quán)屬問題，房屋權(quán)屬中爭論最大的，是房屋屬于共同財產(chǎn)還是個人財產(chǎn)。

中國人民大學(xué)法學(xué)院龍*飛教授認為，不管是婚前還是婚后的財產(chǎn)，都應(yīng)當(dāng)考慮到另一方對此財產(chǎn)作出的貢獻，從而決定權(quán)屬。“誰承擔(dān)風(fēng)險，誰取得所有權(quán)”。

另外，在按揭貸款房產(chǎn)進行分割時，銀行是否應(yīng)作為第三人訴訟，引發(fā)了大家的爭論。

有律師認為，夫妻雙方共同買房，一同償還貸款，在還沒有到期的情況下，離婚時應(yīng)通知銀行作為第三人參加訴訟。

而吳*芳認為，離婚主要是解決兩人的問題，不應(yīng)當(dāng)通知銀行作為第三人參加，如果有必要的風(fēng)險，則是屬于銀行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的。

如何界定家庭“冷暴力”

隨著時代的發(fā)展，家庭暴力出現(xiàn)了各種新形式，如非武力的輕視、冷漠等，這些能夠造成對方心理傷害的行為被稱為“冷暴力”。這些行為是否能認定為家庭暴力，以及如何取證，成為了爭論的焦點。

吳*芳認為，“冷暴力”不好判斷，不應(yīng)當(dāng)屬于家庭暴力的范疇。中國人民大學(xué)楊*文教授認為，在這個問題上，要多從中國的實際情況出發(fā)，多考慮中國人的習(xí)慣?！安灰s時髦，不要擴大家庭暴力的認定范圍。”

中華女子學(xué)院社會與法學(xué)院院長林*軍教授認為，家庭暴力因為其施暴場所的私密性，而不能適用刑事案件的舉證標(biāo)準;即不能認為當(dāng)事人、與當(dāng)事人有利害關(guān)系的親人的證言，完全沒有效力。法官必須根據(jù)生活常識和經(jīng)驗、智慧，加以判斷。另外，與案件有關(guān)的人應(yīng)有配合法院提供證據(jù)的義務(wù)。大家都認為，這不僅是司法實踐中的問題，更應(yīng)是將來立法需要解決的問題。