根據(jù)法律的規(guī)定，并不是在所有用人單位解除勞動(dòng)合同的情況下，勞動(dòng)者都能夠獲得代通知金的。那么究竟哪些情況下勞動(dòng)者可以向用人單位主張代通知金？以下是具體介紹。

代通金適用的法定情形

根據(jù)勞動(dòng)合同法第四十條之規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

由此可知，法律明確規(guī)定，適用代通金的情形只有勞動(dòng)合同法第四十條特定的三種情形。下面筆者對(duì)這三種情形的在實(shí)踐中具體運(yùn)用作一詳細(xì)分析：

1、適用“勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的”情形的幾個(gè)要素。1)勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，這里排除受到工傷治療后不能從事原工作的情形，這是由于只要用人單位依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)的，勞動(dòng)者可以通過社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或保險(xiǎn)公司獲得保障，而且國(guó)務(wù)院和上海市工傷管理?xiàng)l例以及上海市外來從業(yè)人員綜合保險(xiǎn)暫行辦法等對(duì)相關(guān)問題都有明確的規(guī)定;2)必須是在醫(yī)療期滿后，仍不能從事原工作。用人單位不能在勞動(dòng)者尚處于醫(yī)療期內(nèi)就另行安排工作，并以不能從事另行安排的工作為由解除勞動(dòng)合同。3)醫(yī)療期滿后，不能從事原工作，必須先另行安排工作，仍然不能從事的，才可以解除。

2、適用“勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的”情形。這條是用人單位解除勞動(dòng)合同使用最頻繁的一條。用人單位不可能對(duì)所有員工的工作成績(jī)滿意，對(duì)于那些工作成績(jī)平平的，又沒有犯大錯(cuò)的人，用人單位常常運(yùn)用不能勝任工作作為理由。但實(shí)踐中，以這一條作為解除理由的，通常都被認(rèn)定違法解除。原因在于，用人單位必須負(fù)“三重”舉證責(zé)任。1)證明勞動(dòng)者不能勝任工作。必須要有相關(guān)的考核、事例來證明不能勝任，不能由其主管人員任意出具一張證明或考核來證明。2)證明對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位。這種培訓(xùn)不能是走走形式的，調(diào)整工作崗位也不能是惡意的。3)證明經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位后勞動(dòng)者仍然不能勝任工作。由于用人單位完成“三重”舉證責(zé)任較為困難，所以建議單位慎重采用。

閱讀完上述內(nèi)容后，相信大家現(xiàn)在已經(jīng)清楚的知道，在哪些情況下勞動(dòng)者能夠主張代通知金了吧。法律規(guī)定了三種情況，也就是說只有在這三種情況下，勞動(dòng)者才有可能獲得代通知金。如果單位選擇提前30天通知?jiǎng)趧?dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系的話，那么就不能獲得代通知金。

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