共同過失犯罪是否成立的理論之爭:?
由于對共同犯罪的共同性的本質(zhì)的理解不同,刑法理論界對“共同過失犯罪是否成立”得出了肯定與否定兩種結(jié)論,同時,亦有學者主張限定的肯定說。
肯定說一般為行為共同說與目的行為論者的學者所主張。行為共同說是主觀主義的共犯理論。該學說認為犯罪是行為人主觀惡性的表現(xiàn),而共同犯罪的“共同”正是共同惡性的體現(xiàn),而共同犯罪的行為不過是實現(xiàn)共同犯罪人主觀惡性的東西。因此,共同實行犯只要主觀上有自然行為之共同意思,客觀上具有共同行為就足以構成。因此,過失不影響共同犯罪的成立,共同過失犯罪是成立的。而目的行為論者將過失行為理解為一種不注意的目的行為,也是一種意思行為,當然可能構成二人以上的共同過失犯罪。
否定說一般為犯罪共同說學者所主張。犯罪共同說是客觀主義的共犯理論。該理論主張,共同犯罪是兩個以上有刑事責任能力的人共同參與實施一個犯罪,因此,需要行為人有對構成要件結(jié)果之認識及對于這種結(jié)果的希望或者放任等故意的共同要素。因此,在犯罪共同說的支持者看來,共同犯罪的意思聯(lián)系至關重要,而共同過失犯罪不可能具有這種意思聯(lián)絡,因此不可能成立共同過失犯罪。
限定的肯定說則認為,一般不成立共同過失犯罪,但當各共同行為人負有法律規(guī)定的共同注意義務并共同違反了該義務時,就應當肯定過失的共同正犯。持這種觀點的典型代表為日本學者大冢仁,其認為,“在進行適應犯罪論體系的考察時,就可以看出其(過失犯)成立共同正犯的余地”,并認為,成立共同過失犯罪,“從實質(zhì)上看必須存在著二人以上者共同進行了包含著發(fā)生屬于某犯罪要素的一定結(jié)果的高度危險性的行為,而且,在法律上處理它時,可以課于各個共同行為人共通的防止結(jié)果的注意義務”,“在基于數(shù)個行為人的過失惹起了犯罪性結(jié)果的場合,不是只根據(jù)行為人間存在共同行為就當然能夠成立過失犯的共同正犯的,只限于共同行為人具有共通注意義務并且存在共同的違反時,才能認為成立過失犯的共同正犯”。
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