一、從理論上來看，應(yīng)當(dāng)區(qū)分聚眾斗毆罪的主從犯

根據(jù)《刑法》第二十六條的規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七條規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。主犯是相對(duì)從犯而言的。

根據(jù)《刑法》第九十七條的規(guī)定，聚眾斗毆的首要分子是指在聚眾斗毆中起組織、指揮、策劃作用的犯罪分子。積極參加者是指除首要分子以外其他在斗毆中發(fā)揮重要作用或者直接致死、致傷他人者。聚眾斗毆中的首要分子是相對(duì)于積極參加者而言的。

從《刑法》第二十六條和九十七條的規(guī)定看，主犯和首要分子是兩個(gè)不同的概念，同樣從犯與積極參加者也是不同的概念。聚眾斗毆犯罪中的主從犯與刑法規(guī)定聚眾斗毆中的首要分子和積極參加者是不同的概念，同事二者之間并不沖突，也不存在對(duì)應(yīng)。一般來講，聚眾斗毆犯罪中首要分子就是聚眾斗毆共同犯罪的主犯，但個(gè)別積極參加者也可以構(gòu)成主犯。因此，在既不存在沖突也不存在對(duì)應(yīng)的情況下，排除聚眾斗毆犯罪中的主從犯的區(qū)分是說不通的。

二、從法律規(guī)定上看，應(yīng)當(dāng)區(qū)分聚眾斗毆罪的主從犯

評(píng)價(jià)共犯在共同犯罪中的作用大小，應(yīng)主要從各共犯在共同犯意形成中和實(shí)行犯罪中的作用及其造成客觀危害結(jié)果中的原因力大小等方面來評(píng)判。認(rèn)定主從犯的依據(jù)應(yīng)是《刑法》第26條及27條規(guī)定的，在共同犯罪中起主要作用是主犯，起次要或者輔助作用的，是從犯。這是區(qū)分主從犯的唯一法律依據(jù)。

聚眾斗毆罪是共同犯罪，就應(yīng)當(dāng)適用刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，適用共同犯罪中主從犯劃分的規(guī)定。因?yàn)樾谭P(guān)于共同犯罪的規(guī)定屬于刑法總則的規(guī)定，聚眾斗毆罪則屬于刑法分則規(guī)定。刑法總則的效力遍及刑法分則。如果聚眾斗毆罪只區(qū)分首要分子和積極參加者，而不適用共同犯罪主從犯的劃分，無疑是違反刑法總則效力的規(guī)定的。