量刑情節(jié)包括法定情節(jié)和酌定情節(jié)兩種。

1、法定情節(jié)

《刑法》共規(guī)定了以下四種法定情節(jié)：

第一，從重處罰情節(jié)。它是指在法定刑的限度以內(nèi)，對有從重情節(jié)的犯罪分子判處較重的刑種或較長的刑期。

從重處罰有兩方面的含義：

一是依照《刑法》第60條的規(guī)定，從重處罰應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰，不允許法外加刑、破格判刑。否則，從重處罰就成了加重處罰;

二是從重處罰是比沒有這個情節(jié)的犯罪分子判處較重的刑罰。

屬于法定的從重處罰的情節(jié)，在《刑法》總則和分則中都有規(guī)定。如刑法總則規(guī)定的教唆不滿18周歲的人犯罪的教唆犯以及累犯;《刑法》分則規(guī)定的武裝掩護(hù)走私的、奸淫不滿14周歲的幼女的、索賄的等等，都應(yīng)當(dāng)從重處罰

第二，從輕處罰情節(jié)。它是指在法定刑的限度內(nèi)，對具有從輕情節(jié)的犯罪分子判處較輕的刑種或較短的刑期，例如刑法第22條規(guī)定，對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕處罰，犯罪的預(yù)備就是從輕處罰情節(jié)。

第三，減輕處罰情節(jié)。它是指依法在法定最低刑之下，對具有減輕情節(jié)的犯罪分子判處刑罰。根據(jù)《刑法》第63條的規(guī)定，減輕處罰分為兩種情況：一是法定減輕。即犯罪分子具有法律明文規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰，例如《刑法》第67條規(guī)定，對自首犯可以減輕處罰，自首就是減輕處罰情節(jié);二是酌定減輕。即犯罪分子雖然不具有法律規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。

第四，免除處罰情節(jié)。它是指對犯罪分子作出有罪宣告，同時(shí)免除其刑罰處罰。免除處罰是以行為人的行為已經(jīng)觸犯刑律，構(gòu)成犯罪，應(yīng)受刑罰處罰為前提條件的。但因行為人犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，或者有其他法定免除處罰情節(jié)的，均免予刑事處罰。例如《刑法》68條規(guī)定，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰，那么自首同時(shí)又重大立功就是免除處罰情節(jié)。

對于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，依照《刑法》第37條的規(guī)定，在判決免予刑事處罰的同時(shí)，可以根據(jù)案件的不同情況，采用非刑罰的方法處理，即予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由人民法院交由主管部門予以行政處罰或者行政處分。這些措施是了結(jié)案件、進(jìn)行善后處理的辦法，不是刑事處罰或者司法機(jī)關(guān)給予的行政處分。

2、酌定情節(jié)

酌定情節(jié)是多種多樣的，概括起來，常見的酌定情節(jié)主要有以下幾種：

(1)犯罪動機(jī)。犯罪動機(jī)不同，反映犯罪分子的主觀惡性不同。一般地說犯罪動機(jī)卑鄙惡劣的，其主觀惡性大，社會危害性及改造的難度也大，處刑應(yīng)重些。

(2)犯罪手段。犯罪手段殘酷、狡猾的程度不同，反映出犯罪人是否具有犯罪的經(jīng)驗(yàn)和對社會的仇視程度，說明其行為的社會危害性程度也有所不同。

(3)犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)等當(dāng)時(shí)的環(huán)境和條件。相同類型的犯罪，在不同的政治、經(jīng)濟(jì)形勢和社會治安情況下發(fā)生，所造成的社會危害大不相同。比如在自然災(zāi)害時(shí)，搶劫、盜竊、搶奪救災(zāi)物資的犯罪，其社會危害程度比平時(shí)的一般犯罪危害要大。對這些因素在量刑時(shí)必須考慮，以斟酌刑罰的輕重。

(4)犯罪侵害的對象。侵害對象的具體情況不同，其社會危害性也有差異。如挪用救災(zāi)、救濟(jì)款物比挪用一般的公款危害更大。因此處刑輕重也應(yīng)有所不同。

(5)犯罪所造成的損害結(jié)果。

(6)犯罪人的個人情況和一貫表現(xiàn)。

(7)犯罪人犯罪后的態(tài)度。除法定情節(jié)以外，行為人是否積極實(shí)施挽救行為，以防止結(jié)果的發(fā)生，是否積極退贓，是否主動賠償損失，是否坦白交代罪行等，均能表明其悔罪程度、主觀惡性如何，對此情節(jié)在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)加以考慮。

法官在量刑的時(shí)候，法定情節(jié)和酌定情節(jié)是可以并存的，比如法律明確規(guī)定對主動投案自首的犯罪嫌疑人可以從輕處罰，但具體從輕處罰的幅度就屬于酌定情節(jié)了，從輕處罰的幅度除了要考慮投案自首，還應(yīng)該考慮嫌疑人以前一貫的表現(xiàn)等因素

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