以家庭承包的方式獲得的耕地、草地、林地等的土地承包經(jīng)營權(quán)是廣大農(nóng)戶的生存保障,農(nóng)民在遇到經(jīng)濟(jì)困難時將土地抵押,一旦不能清償,土地承包經(jīng)營權(quán)就有可能被拍賣,這樣就會造成農(nóng)民失去賴以生存的條件,對社會的穩(wěn)定與發(fā)展非常不利。
因此,我國《物權(quán)法》以及《農(nóng)村土地承包法》都規(guī)定,以家庭承包方式獲得的土地承包經(jīng)營權(quán)不能抵押。
雖然以家庭承包方式獲得的土地承包經(jīng)營權(quán)不能抵押,但是我國法律并沒有全面禁止土地抵押,通過招標(biāo)、拍賣和公開協(xié)商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等土地承包經(jīng)營權(quán)是可以進(jìn)行抵押的。因為通過這些方式獲得土地承包經(jīng)營權(quán)本身就是按照“效率優(yōu)先,兼顧公平”的原則,采取招標(biāo)、拍賣和公開協(xié)商等市場化的方式承包的,承包人支付的價格基本上是按照市場原則確定的,因此其土地承包經(jīng)營權(quán)應(yīng)當(dāng)允許按照市場原則進(jìn)行抵押,以為實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價值的最大化。
法律依據(jù):
《物權(quán)法》第180條:“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:
(一)建筑物和其他土地附著物;
(二)建設(shè)用地使用權(quán);
(三)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);
(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通運輸工具;
(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押?!?/p>
第184條:“下列財產(chǎn)不得抵押:
(一)土地所有權(quán);
(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),但法律規(guī)定可以抵押的除外;
(三)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;
(四)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);
(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)?!?/p>
第187條:“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。”
《農(nóng)村土地承包法》第49條:“通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地,經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書的,其土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)。”
《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》第34條:“通過招標(biāo)、拍賣和公開協(xié)商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地,經(jīng)依法登記取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證的,可以采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn),其流轉(zhuǎn)管理參照本辦法執(zhí)行?!?/p>
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