(一)抵押權(Pedge)是擔保物權。抵押權是針對財產(chǎn)的交換價值而設定的一種物權,它本質上是價值權,其目的在于以擔保財產(chǎn)的交換價值確保債權得以清償。故從抵押權的性質和目的的角度來看,抵押權是擔保物權。
(二)抵押權是在債務人或第三人的特定財產(chǎn)上設定的擔保物權。債權人無須為了自己債權的清償而在自己的財產(chǎn)上設定抵押權,抵押權是為擔保債權的清償而設定的,它只能存在于債權人以外的債務人或者愿意提供財產(chǎn)為債務人履行債務作擔保的第三人。
(三)抵押權屬約定擔保物權而非法定擔保物權。根據(jù)《物權法》第181條、185條以及《擔保法》第33條、38條至43條規(guī)定,抵押權系由當事人的抵押合意而設定。當事人可以自由地就抵押財產(chǎn)、抵押期限、抵押擔保范圍以及當事人認為需要約定的其他事項進行約定,并在抵押合同或者主債權合同中的抵押條款中予以明確。
(四)抵押權是不轉移標的物占有的物權,抵押權的公示主要是登記,抵押權的成立與存續(xù),只需登記即可,不必轉移標的物的占有。
(五)抵押權的內容是變價處分權和優(yōu)先受償權。抵押權的內容有兩項:一是抵押財產(chǎn)的變價處分權;二是就抵押財產(chǎn)賣得價金的優(yōu)先受償權。對抵押財產(chǎn)的變價處分權是指當債務人屆期不履行債務時,抵押權人有權以合法方式拍賣、變賣抵押財產(chǎn)或者與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價抵充債務。就抵押財產(chǎn)賣得價金的優(yōu)先受償權系指:(1)有抵押權擔保的債權,債權人能就抵押財產(chǎn)賣得的價金優(yōu)先于債務人的普通債權人而受清償;
(2)就抵押財產(chǎn)賣得價金的優(yōu)先受償權還表現(xiàn)在兩物權之間,即如果同一抵押物上設定兩個以上的抵押權,先次序之抵押權人優(yōu)先于后次序抵押權人而受清償;
(3)抵押權人在債務人破產(chǎn)等程序中享有別除權,即抵押財產(chǎn)應從債務人的破產(chǎn)財產(chǎn)中除去,抵押權人對此別除出來的抵押財產(chǎn)賣得的價金有優(yōu)先受償權。
地位
因為抵押權這種不轉移抵押物的占有的特性,使得抵押權這一擔保形式在經(jīng)濟活動中和法律上都占有重要的地位。
首先,抵押權比質押更簡便易行,質押要交付質押物,質權人要對質押物妥善保管,這樣無形就增加了債權人的義務范圍,而抵押則不存在此種情形。
其次,抵押區(qū)別于保證。保證所以成立靠的是保證人的信譽和經(jīng)濟狀況,但信譽和經(jīng)濟狀況存在可變性,一旦保證人經(jīng)濟狀況惡化,這樣便不足以保證債權人的權益,債權人的權益有可能無法實現(xiàn),而抵押則消除了債權人的這種顧慮,因此抵押權更有利于保護債權人的權益。
實現(xiàn)
依據(jù)我國法律規(guī)定,抵押權的實現(xiàn)必須具備以下四個條件:
①抵押權必須有效存在。抵押權設定如果無效或者已被撤銷,則不能實現(xiàn)。
②必須是債務人履行期限屆滿。債務人履行債務的期限是否屆滿是決定債務人是否履行債務的時間標準。
③債權人未受清償。債務履行期限屆滿債權人未受清償,表明債務人未按期履行義務,無論債務是遲延履行,還是拒絕履行,債權人都可以行使抵押權,使債權得到清償。
④債務未受清償不是由于債權人造成的。只有在因債務人方面的原因未能清償債務而使債權人未受清償時,抵押權人才可以行使抵押權。如果債權人未受清償是由于其自己的原因造成的,則抵押權人不能行使抵押權。
種類
抵押權的種類,根據(jù)不同的標準可以進行不同的劃分,根據(jù)我國《擔保法》的相關規(guī)定,抵押權主要有以下幾種:
(一)不動產(chǎn)抵押
不動產(chǎn)抵押,是指以不動產(chǎn)為抵押標的物而設定的抵押。不動產(chǎn)抵押是最普遍的抵押形式,由于不動產(chǎn)的特殊性,抵押人不轉移對其的占有即可達到擔保之目的,因此在實踐中受到社會的普遍歡迎。
(二)動產(chǎn)抵押
動產(chǎn)抵押,是指以動產(chǎn)為抵押標的物而設立的抵押。動產(chǎn)抵押并不意味著所有的動產(chǎn)都可以稱為抵押的標的物,有一些動產(chǎn)是不適合成為抵押標的物的。動產(chǎn)抵押的特征仍是抵押人不轉移對財產(chǎn)的占有,否則將與質押無異。
(三)權利抵押
權利抵押,是指以特定的財產(chǎn)權利作為抵押標的物的抵押。對于何種權利可以成為抵押的標的物,一般法律都會做出明確的規(guī)定,我國可供抵押的權利一般是指土地使用權。
(四)最高額抵押
最高額抵押,是指抵押人與抵押權人協(xié)議,在最高債權額度內,以抵押物對一定時間內連續(xù)發(fā)生的債權作擔保的抵押形式。最高額抵押具有下列特征:1、抵押擔保的是將來的債權,現(xiàn)在尚未發(fā)生;2、抵押擔保的債權額不確定,但設有最高額限制,最高額限制并非債權的實際最高額;3、實際發(fā)生的債權是連續(xù)的、不確定的,即債權人不規(guī)定對方實際發(fā)生債權的次數(shù)和數(shù)額;4、債權人只可以對抵押財產(chǎn)行使最高限額內的優(yōu)先受償權;5、最高額抵押只需一次登記即可設置。
我國最高額抵押的適用范圍,僅適用于借款合同和債權人與債務人就某項商品在一定期間內連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同。
(五)財團抵押
財團抵押,又被稱為企業(yè)抵押,是指抵押人以其全部的財產(chǎn),包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)和權利為一體共同作為標的物來進行抵押的行為。采用此種抵押方式的抵押人一般是企業(yè),可以是企業(yè)的擔保能力集中?!稉7ā返?4條規(guī)定,抵押人可將其合法財產(chǎn)一并抵押。
(六)共同抵押
共同抵押,又成為總括抵押,是指為了同一債權的擔保,在數(shù)個不同的財產(chǎn)上設置的抵押。共同抵押的突出特點是在數(shù)個抵押物上設定數(shù)個抵押權,共同擔保同一債權。其中一個抵押權實現(xiàn),其他財產(chǎn)上的所有抵押權均消滅。
順位
又稱抵押權的順序、次序或者位序。指就同一個抵押物設定數(shù)個抵押權時,各個抵押權人優(yōu)先受償?shù)南群箜樞颍赐坏盅何锷蠑?shù)個抵押權之間的相互關系。抵押權的順序為抵押人相互之間的關系,為抵押權在實現(xiàn)上的排他效力的重要表現(xiàn),也是抵押權制度中的重要問題之一。
順位的變更
抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權順位以及被擔保的債券數(shù)額等內容,但抵押權的變更,未經(jīng)其他抵押權人的書面同意,不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響。
根據(jù)《擔保法》第18條規(guī)定,連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。《擔保法》第19條還規(guī)定,當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的,債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任。所以如果是連帶保證責任,則銀行既可以向債務人追索也可以向擔保人追索財產(chǎn)。
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