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寧波
抵押權與留置權
最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第79條第2款采納第二種觀點。而我國臺灣地區(qū)的《動產(chǎn)擔保交易法》第25條規(guī)定，抵押權人依本法規(guī)定實行占有抵押物時，不得對抗依法留置標的物之善意第三人。該規(guī)定顯然采納的是上述第三種觀點。
在我國學術界，大部分學者支持第二種觀點，認為留置權應優(yōu)先于抵押權，理由如下：
1.留置權是由法律直接規(guī)定而產(chǎn)生的物權，應當優(yōu)先于通過約定產(chǎn)生的抵押權。
2.留置權所擔保的債權通常是因履行加工承攬、貨物運輸、倉儲保管等合同而產(chǎn)生。在履行這些合同時，留置權人往往要提供一些材料和勞務服務，且其費用也往往都由留置權人預先支付。假如留置權人享有的留置權不能優(yōu)先于抵押權，那么不僅不能實現(xiàn)其付出的勞動價值，而且有可能使其預付的費用也不能得到補償，這就會迫使留置權人采取預先的措施保障自己的權利，例如，要求定做人預先支付價款，這樣一來就會不合理地增加交易費用。
3.留置權人提供的材料和勞務，將使標的物的價值增值，這顯然是有利于債務人;同時優(yōu)先保護留置權，也可能是有利于抵押權人的。
4.留置權人行使留置權，主要目的是為了獲取修理費、承攬費、運輸費等，而該費用往往數(shù)額較小;拍賣、變賣留置物以后所獲得的價款，在扣除了上述費用以后常常會有很大的剩余，抵押權人可以就這些剩余的價值受償。
5.留置權人所承擔的風險要大于抵押權人所承擔的風險。在留置期間，留置物或者抵押物會發(fā)生毀損滅失以及被分割等危險，留置權人要承擔所有的風險;而由于法律賦予抵押權以不可分性和物上代位性，抵押權人的風險則是有限的。
筆者非常贊同上述理由。另一方面，筆者還認為，《擔保法解釋》第79條的規(guī)定應當看作是一種原則性的規(guī)定，絕大多數(shù)情況下都應適用，但在特殊情形下，則未必能夠維護法律的公平。例如，當?shù)盅喝伺c他人惡意串通，為對抗抵押權而在抵押物上設置留置權或為了隱藏、轉移抵押物而以保管、運輸?shù)确绞焦室獍l(fā)生不必要的留置權時，則不應保護留置權人的優(yōu)先權。由此，對于《擔保法解釋》第79條所述留置權人應當理解為善意的留置權人。
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