建筑工程合同，是指一方約定完成建設(shè)工程，另一方按約定驗(yàn)收工程并支付一定報酬的合同。前者稱承包人，后者稱發(fā)包人。

一、以被掛靠企業(yè)名義簽訂的建筑工程合同

掛靠行為指建筑單位轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程;工程項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的管理人員及技術(shù)人員不是本單位人員;建設(shè)單位的工程款直接進(jìn)入工程項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)財務(wù)等行為。根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，導(dǎo)致以被掛靠企業(yè)名義簽訂的建筑工程合同無效的情形主要有四種：1、不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;2、資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程;3、不具有工程總承包資格的建筑企業(yè)以具有總承包資格的建筑企業(yè)名義承攬工程;4、違法法律、法規(guī)規(guī)定的其他掛靠行為。

二、含有帶資、墊資內(nèi)容的建設(shè)工程合同

關(guān)于含有帶資、墊資內(nèi)容的建設(shè)工程合同是否為無效合同的問題，長期以來法學(xué)理論界、律師界、建筑界，甚至司法界對這一問題一直存在許多不同甚至對立的看法。

對此問題，現(xiàn)在有兩個文件作了規(guī)定。一是1996年6月，建設(shè)部、原國家計(jì)委和財政部聯(lián)合頒布的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》，《通知》規(guī)定，建設(shè)方不得要求施工單位帶資承包、墊資施工;施工單位也不得以帶資承包作為手段承攬工程。二是，最高人民法院于2002年9月制定的《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》，《意見》規(guī)定：“建設(shè)工程合同中帶資、墊資和墊款承包工程的條款應(yīng)確認(rèn)無效，對承包人帶資、墊資和墊款承建的工程，發(fā)包人應(yīng)支付該款相應(yīng)的利益。”

根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定，合同只有違反了法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，才能認(rèn)定為無效。1996年6月兩部一委的《通知》不是行政法規(guī)也不是部門規(guī)章，而是屬于規(guī)范性文件，它的法律效力很弱，不能作為判定合同無效的依據(jù)。我國目前并無法律、法規(guī)對帶資、墊資承包行為作出禁止性的規(guī)定，因此，不能認(rèn)定含有帶資墊資內(nèi)容的建設(shè)工程合同無效。而根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》，最多只能認(rèn)定建設(shè)工程合同中含有的帶資、墊資和墊款承包工程條款無效。

綜上所述，根據(jù)我國現(xiàn)有的法律、法規(guī)及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，建設(shè)工程合同無效的情形主要有以上數(shù)種。實(shí)踐當(dāng)中，建設(shè)工程合同一旦被確認(rèn)為無效以后，往往帶來嚴(yán)重的后果，不但極易給合同的一方或雙方當(dāng)事人帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失，也極易在一定范圍內(nèi)給社會公共秩序、經(jīng)濟(jì)秩序帶來不良的影響。因此，工程建設(shè)的各方當(dāng)事人在簽訂建設(shè)工程時，一定要慎重，要嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，避免簽訂無效的建設(shè)工程合同。

三、沒有以書面形式訂立的建設(shè)工程合同

建設(shè)工程，特別是大型建設(shè)工程的建設(shè)往往需要大量的資金，建設(shè)周期較長，對質(zhì)量的要求也很高，而且在建設(shè)過程中，經(jīng)常會發(fā)生各種各樣的事件影響合同的履行，合同的當(dāng)事人之間也會經(jīng)常發(fā)生各種各樣的糾紛。如果當(dāng)事人之間沒有訂立書面的建設(shè)工程合同，則不利于工程的正常施工，不利于解決糾紛。另外，國家對建設(shè)工程進(jìn)行管理，對工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，也需要建設(shè)工程合同采用書面形式。為此，我國《合同法》第270條規(guī)定：“建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！痹撘?guī)定屬法律的強(qiáng)制性規(guī)定，必須遵守。因此，建設(shè)工程合同如果不采用書面形式訂立，則不能有效成立。但是，未采用書面形式訂立的建設(shè)工程合同，如具備以下條件：一方已履行主要義務(wù)，另一方予以接受，則合同仍然成立有效。如不具備上述條件，口頭建設(shè)工程合同是無效的。