(一)違法行為

廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告代言人只要設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布、代言虛假廣告，就構(gòu)成了違法行為。

(二)損害結(jié)果

消費(fèi)者因?yàn)橘徺I了廣告中宣傳的商品或者接受了服務(wù)，人身或者其他財(cái)產(chǎn)因此受到了損害，才會涉及虛假廣告的責(zé)任承擔(dān)問題。就商品而言，應(yīng)當(dāng)是產(chǎn)品存在《產(chǎn)品質(zhì)量法》所說的缺陷?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第46條規(guī)定：本法所稱缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理危險(xiǎn);產(chǎn)品有保障人體健康，人身財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)。其核心是產(chǎn)品存在著不合理的危險(xiǎn)。產(chǎn)品缺陷除了給消費(fèi)者人身造成損害之外，還會帶來其他財(cái)產(chǎn)損失。另外，消費(fèi)者接受服務(wù)后，或者帶來人身損害，或者造成其他財(cái)產(chǎn)損失。只有符合這樣的后果要件才可以讓代言人承擔(dān)法律責(zé)任。

與產(chǎn)品缺陷相對應(yīng)的產(chǎn)品質(zhì)量問題是產(chǎn)品瑕疵。筆者認(rèn)為，如果產(chǎn)品僅僅存在瑕疵的話，不涉及代言人的法律責(zé)任問題?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》中的瑕疵是指產(chǎn)品不具備良好的性能，不符合產(chǎn)品的明示標(biāo)準(zhǔn)，或者不符合產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況，但產(chǎn)品本身不存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全方面的不合理危險(xiǎn)。

(三)因果關(guān)系

廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告代言人責(zé)任的因果關(guān)系具有特殊性，由于損害不是由廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告代言人直接造成的，其設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布、代言虛假廣告的行為并非就是引起消費(fèi)者購買的唯一、直接原因，因此，消費(fèi)者只需要證明其購買產(chǎn)品和服務(wù)與設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布、代言虛假廣告的行為有一定的因果聯(lián)系即可。這種一定的因果聯(lián)系，在一定程度上具有推定性。即消費(fèi)者只需要證明其看過、聽過廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告代言人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布、代言的廣告，或者該虛假廣告在消費(fèi)者所在區(qū)域播出過，即可以推定有一定的因果聯(lián)系。虛假廣告中因果關(guān)系的考量主要是看是否具有相當(dāng)因果關(guān)系。在侵權(quán)責(zé)任法中，侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)在于其侵權(quán)行為與損害后果之間具有因果關(guān)系上的相當(dāng)性。該相當(dāng)性可以理解為侵權(quán)行為時(shí)社會一般人通常認(rèn)為該侵權(quán)行為具有足以導(dǎo)致?lián)p害后果發(fā)生的可能性。以廣告代言人演出的廣告為例，在司法實(shí)踐中，并非所有出演虛假廣告的人都應(yīng)對虛假廣告所產(chǎn)生的損害負(fù)責(zé)，關(guān)鍵在于代言人在虛假廣告中的行為對損害后果的發(fā)生是否具有相當(dāng)性的作用。因?yàn)榛趶V告而產(chǎn)生的買賣行為是個雙向行為，既有廣告主、廣告發(fā)布者、廣告經(jīng)營者、廣告出演者的行為因素;也有消費(fèi)者對自身利益的判斷在其中。如果某人在某一虛假廣告中的出演僅僅在于要引起人們的注意，激起消費(fèi)群體的關(guān)注，此時(shí)消費(fèi)者出于對某人的喜好與模仿而購買某項(xiàng)產(chǎn)品或接受某項(xiàng)服務(wù)的，據(jù)此認(rèn)定代言人行為與損害后果之間因果關(guān)系的相當(dāng)性就顯得過于牽強(qiáng)，這種情況下就很難認(rèn)定廣告代言人負(fù)有侵權(quán)責(zé)任;反之，如果某人在某一虛假廣告中的出演不僅僅是引起廣大消費(fèi)者的注意，而且意在通過形體、動作、語言明確號召廣大消費(fèi)者作出某種選擇，或者宣稱某種選擇更具合理性，例如很多廣告中所包含的相信我，沒錯的等語言，那就是在引起廣大消費(fèi)者注意的基礎(chǔ)上又意在引起他們的有效信賴，從而誘導(dǎo)其作出某種購買行為。此時(shí)應(yīng)認(rèn)定，某人的代言對損害后果的產(chǎn)生具有一定幫助作用，二者之間具有相當(dāng)因果關(guān)系，即其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

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