1、某工程采用固定總價合同。承包商報價時業(yè)主僅給了初步設(shè)計文件,沒有詳圖。同時由于做標期較短,承包商沒有時間細算。承包商就按經(jīng)驗匡算了一下,估計為40000m3。合同簽訂后詳細施工圖出來,細算后,混凝土量為56000m3。在工程中承包商與業(yè)主就設(shè)計變更影響產(chǎn)生爭執(zhí)。最終實際批準的混凝土工作量為66000m3。對此雙方?jīng)]有爭執(zhí),但承包商堅持原合同工程量為40000m3,則增加了65%,共26000m3;而業(yè)主認為原合同工程量為56000m3,則增加了17.9%,共10000m3。作為固定總價合同,這個16000m3的差額(即56000—40000)最終就作為承包商的報價失誤,由他自己承擔。同樣的問題出現(xiàn)在我國的一大型商業(yè)網(wǎng)點開發(fā)項目中。本項目為中外合資項目,我國一承包商用固定總價合同承包土建工程。由于工程巨大,設(shè)計圖紙簡單,做標期短,承包商無法精確核算。對鋼筋工程,承包商報出的工作量為1.2萬噸,并以此計算總價。而實際使用量達到2.5萬噸以上。僅此一項承包商損失超過600萬美元。
2、我國某水電站建設(shè)工程,采用國際招標,選定國外某承包公司承包引水洞工程施工。在招標文件列出應(yīng)由承包商承擔的稅賦和稅率。但在其中遺漏了承包工程總額3.3%的營業(yè)稅,因此承包商報價時沒有包括該稅。工程開始后,工程所在地稅務(wù)部門要求承包商交納已完工程的營業(yè)稅92萬元,承包商按時繳納,同時向業(yè)主提出索賠要求。 對這個問題的責任分析為:業(yè)主在招標文件中僅列出幾個小額稅種,而忽視了大額稅種,是招標文件的不完備,或者是有意的誤導行為。業(yè)主應(yīng)該承擔責任。索賠處理過程:索賠發(fā)生后,業(yè)主向國家申請免除營業(yè)稅,并被國家批準。但對已交納的92萬元稅款,經(jīng)雙方商定各承擔50%。
如果招標文件中沒有給出任何稅收目錄,而承包商報價中遺漏稅賦,本索賠要求是不能成立的。這屬于承包商環(huán)境調(diào)查和報價失誤,應(yīng)由承包商負責。因為合同明確規(guī)定:“承包商應(yīng)遵守工程所在國一切法律”,“承包商應(yīng)交納稅法所規(guī)定的一切稅收”。
3、在某國際工程中,經(jīng)過澄清會議,業(yè)主選定一個承包商,并向他發(fā)出一函件,表示“有意向”接受該承包商的報價,并“建議”承包商“考慮”材料的訂貨;如果承包商“希望”,則可以進入施工現(xiàn)場進行前期工作。而結(jié)果由于業(yè)主放棄了該開發(fā)計劃,工程被取消,工程承包合同無法簽訂,業(yè)主又指令承包商恢復現(xiàn)場狀況。而承包商為施工準備已投入了許多費用。承包商就現(xiàn)場臨時設(shè)施的搭設(shè)和拆除,材料訂貨及取消訂貨損失向業(yè)主提出索賠。但最終業(yè)主以前述的信件作為一“意向書”,而不是一個肯定的“承諾”(合同)為由反駁了承包商的索賠要求。
4、新加坡一碼頭工程,采用FIDIC合同條件。招標文件的工程量表中規(guī)定鋼筋由業(yè)主提供,投標日期1980年6月3日。但在收到標書后,業(yè)主發(fā)現(xiàn)他的鋼筋已用于其他工程,他已無法再提供鋼筋。則在1980年6月11日由工程師致信承包商,要求承包商另報出提供工程量表中所需鋼材的價格。自然這封信作為一個詢價文件。1980年6月19日,承包商作出了答復,提出了各類鋼材的單價及總價格。接信后業(yè)主于1980年6月30日復信表示接受承包商的報價,并要求承包商準備簽署一份由業(yè)主提供的正式協(xié)議。但此后業(yè)主未提供書面協(xié)議,雙方未作任何新的商談,也未簽訂正式協(xié)議。而業(yè)主認為承包商已經(jīng)接受了提供鋼材的要求,而承包商卻認為業(yè)主又放棄了由承包商提供鋼材的要求。待開工約3個月后,1980年10月20日,工程需要鋼材,承包商向業(yè)主提出業(yè)主的鋼材應(yīng)該進場,這時候才發(fā)現(xiàn)雙方都沒有準備工程所需要的鋼材。由于要重新采購鋼材,不僅鋼材價格上升、運費增加,而且工期拖延,進一步造成施工現(xiàn)場費用的損失約60000元。承包商向業(yè)主提出了索賠要求。但由于在本工程中雙方缺少溝通,都有責任,故最終解決結(jié)果為,合同雙方各承擔一半損失。
案例分析:本工程有如下幾個問題應(yīng)注意:
(1)雙方就鋼材的供應(yīng)作了許多商討,但都是表面性的,是詢價和報價(或新的要約)文件。由于最終沒有確認文件,如簽訂書面協(xié)議,或修改合同協(xié)議書,所以沒有約束力。
(2)如果在1980年6月30日的復信中業(yè)主接受了承包商的6月19日的報價,并指令由承包人按規(guī)定提供鋼材,而不提出簽署一份書面協(xié)議的問題,則就可以構(gòu)成對承包商的一個變更指令。如果承包商不提反駁意見(一般在一個星期內(nèi)),則這個合同文件就形成了,承包商必須承擔責任。
(3)在合同簽訂和執(zhí)行過程中,溝通是十分重要的。及早溝通,鋼筋問題就可以及早落實,就可以避免損失。本工程合同簽訂并執(zhí)行幾個月后,雙方就如此重大問題不再提及,令人費解。
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