收受定金的效力主要表現(xiàn)在哪些方面

一、當(dāng)合同履行時(shí)，定金應(yīng)當(dāng)返還或者作為給付的一部分。合同得以履行，定金應(yīng)予以返還。若定金與應(yīng)為給付的種類相同，以可以作為給付的一部分。

二、當(dāng)合同由于可歸責(zé)于定金給付當(dāng)事人的事由而陷入不能履行時(shí)，給付定金的一方無(wú)權(quán)要求返還定金。給付定金的一方本應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人就其違約行為付損害賠償責(zé)任，雙方當(dāng)事人約定了定金，守約方可以徑直占有定金作為損害賠償。受約方不能再向給付定金的一方提出賠償請(qǐng)求。

三、當(dāng)合同可歸責(zé)于收受定金當(dāng)事人的事由而陷入不能履行時(shí)，收受定金的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。由于作為違約方的定金收受方既應(yīng)向定金給付方賠償預(yù)定金數(shù)額相同的損失，又應(yīng)向定金給付方返還其收受的定金，故作為違約方的定金收受方自應(yīng)予以返還。

定金的最高限額規(guī)定

定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)合同標(biāo)的的百分之二十。

定金數(shù)額不宜定得過(guò)低，也不宜定得過(guò)高。定金數(shù)額過(guò)低，則起不到擔(dān)保合同履行的作用;但若定金數(shù)額定得過(guò)高，則有可能使得受約方獲得的損害賠償過(guò)分的高于其實(shí)際損失。

在司法實(shí)踐中，如果定金合同中約定的數(shù)額超過(guò)了主合同標(biāo)的的20%，則把定金合同中約定的定金數(shù)額降至主合同標(biāo)的的20%即可，而不應(yīng)將此種定金合同視為當(dāng)然無(wú)效。

立約定金合同為非要式合同

《擔(dān)保法》第90條的規(guī)定，定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定，當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。該條為強(qiáng)制性條款。《合同法》第52條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無(wú)效。根據(jù)上述規(guī)定，未采取書面形式的立約定金合同應(yīng)當(dāng)無(wú)效。一些案件也是按無(wú)效處理1。筆者認(rèn)為，未采取書面形式的立約定金合同并非一定無(wú)效。

(一)《擔(dān)保法》第90條非效力性強(qiáng)制性規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》第14條規(guī)定，合同法第52條第5項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！稉?dān)保法》90條設(shè)立的目的，為使定金的性質(zhì)與效力臻于明確，避免雙方當(dāng)事人由于空口無(wú)憑而導(dǎo)致無(wú)謂的爭(zhēng)議2。該條規(guī)定定金采取書面形式的目的不是為了使定金產(chǎn)生效力而制定，與法律規(guī)定的不動(dòng)產(chǎn)交易與抵押、法人合并與分立等均需經(jīng)過(guò)登記程序，未經(jīng)登記的不能生效的作用不同。另一方面，《擔(dān)保法》第90條規(guī)定，當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金合同的生效要件為實(shí)際交付定金，立約定金合同是實(shí)踐性合同。書面的立約定金合同簽訂后，即使未交付定金也不能要求承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。書面的立約定金合同具有不可強(qiáng)制執(zhí)行性。進(jìn)一步說(shuō)明《擔(dān)保法》第90條所規(guī)定的定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定，當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限，不是效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

(二)《合同法》第36條規(guī)定可適用于立約定金合同

《合同法》第10條第2項(xiàng)規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。《合同法》第36條又規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)的，對(duì)方接受的，該合同成立。這一個(gè)例外規(guī)定，應(yīng)該適用于所有的債權(quán)合同3。立約定金合同為擔(dān)保合同的一種，是債權(quán)合同，可適用該條規(guī)定。

(三)行為方式自由系私法自治的主要內(nèi)容

民法一般以方式自由為原則，方式強(qiáng)制為例外，民法設(shè)立要式行為之規(guī)定，主要是為了保全證據(jù)并促進(jìn)當(dāng)事人審慎行事。在定金合同，雙方達(dá)成合意并交付定金，交付定金的行為足以促使當(dāng)事人審慎考慮其行為后果，并足以說(shuō)明雙方合同關(guān)系之存在，無(wú)必要一定要以書面方式為之4。定金合同是否采取書面形式由雙方當(dāng)事人意思自治決定。未采用書面形式的立約定金合同，一方已經(jīng)履行主要義務(wù)的，對(duì)方接受的，只要雙方當(dāng)事人對(duì)立約定金交付的事實(shí)和性質(zhì)一致認(rèn)可，立約定金合同應(yīng)當(dāng)成立并有效。

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