離婚損害賠償實(shí)際應(yīng)用中存在的問(wèn)題：

1、限制離婚的問(wèn)題

有人擔(dān)心，離婚損害賠償制度的設(shè)立，無(wú)論在主觀或客觀上都會(huì)對(duì)離婚造成一定的限制，這是違背婚姻自由原則的。如果僅說(shuō)"制度：本身而言，這種擔(dān)心是多余的，離婚損害賠償最初建立的目的，恰是為了確保自由離婚原則能順利實(shí)行的一種補(bǔ)救措施。無(wú)過(guò)錯(cuò)離婚主義，早已是當(dāng)今世界各國(guó)通行的立法趨勢(shì)，我國(guó)在1980年《婚姻法》中，就已將"感情"破裂規(guī)定為離婚的法定理由，新《婚姻法》延續(xù)了這一破裂主義原則，婚姻自由的思想早已深入人心，與判決離婚同時(shí)并行的協(xié)議離婚，在我國(guó)已占有相當(dāng)大的比例，因此，正確適用離婚損害賠償談不到限制離婚的問(wèn)題。但是，我們并不排除在司法實(shí)踐中會(huì)出現(xiàn)懲罰性的賠償，如果基于制裁、懲罰、限制離婚的心態(tài)適用離婚損害賠償，對(duì)社會(huì)是有害的，因此，有關(guān)部門應(yīng)盡快出臺(tái)精神損害賠償的參照依據(jù)，以保證這一制度的正確實(shí)施。

2、過(guò)錯(cuò)問(wèn)題。

行為人在主觀上有過(guò)錯(cuò)，是承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主觀要件，包括故意和過(guò)失，而過(guò)錯(cuò)程度的大小，輕重對(duì)損害賠償請(qǐng)求權(quán)的成立并無(wú)影響。離婚損害賠償?shù)倪^(guò)錯(cuò)范圍，是新《婚姻法》第46條規(guī)定的有重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待和遺棄的行為。有學(xué)者指出，將離婚過(guò)錯(cuò)賠償限定在幾種情況，這意味著婚姻要引進(jìn)的離婚過(guò)錯(cuò)賠償制度在適用范圍上是有限的，并非適用于導(dǎo)致離婚的各種情況。"離婚過(guò)錯(cuò)賠償"所指的過(guò)錯(cuò)是有特定的含義的，即過(guò)錯(cuò)并不是一種主觀的過(guò)錯(cuò)，而是一種客觀的行為過(guò)錯(cuò)，即行為人實(shí)施了法律列舉的行為。就是說(shuō)，能夠請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)睦碛墒欠ǘǖ模^(guò)錯(cuò)的概念是特定的。一方面，不能將此種過(guò)錯(cuò)理解為導(dǎo)致夫妻之間感情不和最終離婚的一般過(guò)失，也不能將離婚過(guò)錯(cuò)賠償制度理解為對(duì)第三者插足的行為請(qǐng)求賠償。

在司法實(shí)踐中，無(wú)論法官的主觀愿望如何，過(guò)于追究"婚外情"發(fā)生的原因，或過(guò)于探究當(dāng)事人對(duì)過(guò)錯(cuò)行為的發(fā)生是否存在過(guò)失都會(huì)加深雙方間的故意和怨恨，對(duì)減緩愛(ài)害方的心理創(chuàng)傷沒(méi)有任何的裨益。相對(duì)而言，以適當(dāng)?shù)姆志悠谙迊?lái)認(rèn)定婚姻關(guān)系的破裂，行為的過(guò)錯(cuò)來(lái)承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任，是簡(jiǎn)單而客觀的，法律所要保護(hù)的，是因婚姻而派生出的身份利益，而夫妻感情不在，不影響配偶身份權(quán)利的存在，也不影響責(zé)任的承擔(dān)，除特例外，導(dǎo)致行為過(guò)錯(cuò)的主觀原則，不應(yīng)作為減免責(zé)任的法律依據(jù)，法官審理案件的重點(diǎn)應(yīng)放在對(duì)法定過(guò)錯(cuò)行為的確認(rèn)上，不應(yīng)糾纏于婚姻生活是與非中，更不能將責(zé)任的主體擴(kuò)大到"第三者"，除婚姻當(dāng)事人雙方均存在家庭暴力、虐待、遺棄、非法同居的行為外，在一般情況下，也不宜適用過(guò)失相抵的賠償規(guī)則。

3、婚內(nèi)賠償?shù)膯?wèn)題。

近一段時(shí)間，在處理家庭暴力的案件時(shí)，司法實(shí)踐中不斷出現(xiàn)婚內(nèi)賠償?shù)呐欣?。所謂"婚內(nèi)賠償"是指法律在不解除婚姻關(guān)系的前提下，判決一方對(duì)另一方損害賠償。有人認(rèn)為，社會(huì)的發(fā)展，使人們?cè)絹?lái)越注重個(gè)人的獨(dú)立人格，而人格尊嚴(yán)是不愛(ài)婚姻關(guān)系影響的，只要侵權(quán)行為存在，無(wú)論誰(shuí)都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。依此觀點(diǎn)，即使不離婚的當(dāng)事人也可以對(duì)配偶方的侵權(quán)行為請(qǐng)求賠償。這里，我們拋開(kāi)大多數(shù)家庭夫妻共同財(cái)產(chǎn)制帶給審判操作中的問(wèn)題不談，即使是在分別財(cái)產(chǎn)制的家庭里，實(shí)現(xiàn)真正意義上賠償也是有困難的。

離婚損害賠償制度設(shè)立的目的，除要對(duì)損害予以補(bǔ)償外，最重要的原加，是因一方的侵權(quán)行為已導(dǎo)致了婚姻關(guān)系的解除?；橐龇ǖ牧⒎ㄗ谥紴榱朔€(wěn)定婚姻家庭關(guān)系，而維系婚姻關(guān)系的核心內(nèi)容是夫妻感情的存在，"婚內(nèi)賠償"即使是以調(diào)解的方式進(jìn)行，也會(huì)對(duì)夫妻感情造成嚴(yán)重?fù)p害，對(duì)延續(xù)夫妻今后的共同生活十分不利，有可能會(huì)為婚姻終結(jié)埋下隱患。盡管我們?cè)诖酥厣耆说纳】凳堑谝晃坏?，但以于并不想因?qū)Ψ角謾?quán)而放棄婚姻的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，法律不是其最好的選擇，維護(hù)婚姻，或是維護(hù)人格尊嚴(yán)，法律的介入有時(shí)會(huì)將其推到兩難的境地，這也是新《婚姻法》將損害賠償確立在離婚時(shí)的主要原因。

筆者認(rèn)為，離婚損害賠償制度有其積極意義的，但其負(fù)面作用也是顯而易見(jiàn)的，在司法實(shí)踐中不宜隨意擴(kuò)大過(guò)錯(cuò)賠償?shù)倪m用范圍，法律的局限性使其在很多時(shí)候是不能滿足人的內(nèi)心真正需要的，家庭領(lǐng)域中的私人生活不到解體時(shí)，應(yīng)盡量避免法律的參與，損害賠償制度在婚姻內(nèi)適用，不僅無(wú)助于感情的維護(hù)，更多時(shí)候是對(duì)感情的進(jìn)一步傷害，甚至有可能對(duì)夫妻親密關(guān)系的徹底破壞。當(dāng)侵權(quán)損害發(fā)生后，當(dāng)事人應(yīng)盡可能地自己化解矛盾、或是依靠親友和社會(huì)的幫助，損害賠償?shù)姆芍贫葍H僅只是必要時(shí)，為當(dāng)事人提供的權(quán)利保護(hù)的最后一道屏障。

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