最近，筆者參與了一件涉嫌聚-眾斗毆罪案件的辦理。該案件情節(jié)看起來似乎并不復(fù)雜，但是在偵查、審查起訴過程中，公安機關(guān)、檢察院卻對犯罪嫌疑人的罪名先后經(jīng)歷了“尋釁滋事”、“聚-眾斗毆”及“故意傷害”的定性的反復(fù)，并在審查起訴中，被退補兩次。由此，引發(fā)了我對聚-眾斗毆罪的思考。

一、聚-眾斗毆罪的概念及其理解

(一)概念

聚-眾斗毆罪，是指為了報復(fù)他人、爭霸一方或者其他不正當(dāng)目的，糾集眾人成幫給伙地互相進行毆斗，破壞公共秩序的行為。

(二)理解

1、“聚-眾”含義的理解

“聚-眾”是刑法第二百九十二條對聚-眾斗歐罪規(guī)定的構(gòu)成要素，因此，準確把握其含義，對于正確認定犯罪具有重要意義。從字面上理解，“聚-眾”中的“聚”是糾集、召集之意;“眾”指多人。中國自古以來就有“三人為眾”的說法，所以，“眾”應(yīng)指三名以上的人。綜合起來，聚-眾就是糾集或召集三名以上的人。由于刑法在聚-眾斗毆罪中強調(diào)眾多的人形成一個整體與另一方進行斗毆，因此聚-眾中的人數(shù)應(yīng)當(dāng)包括實行糾集或召集活動的人，這種人通常是屬于首要分子。

此外，在理解“聚-眾”時，應(yīng)注意幾個問題：

(1)聚-眾既可以是事先糾集、召集，也可以是臨時糾集、召集。對于臨時的聚-眾，如果存在明確的糾集、召集行為，當(dāng)然可以認定其斗毆行為系以聚-眾的方式實行，但對于沒有明確的糾集、召集行為的情況，也不可一概否定其屬于聚-眾。如先前斗毆者系某一不法團伙的成員，在其與他人斗毆時，與其同一團伙的其他成員臨時主動參與斗毆，則應(yīng)當(dāng)認定他們的斗毆行為屬聚-眾的方式。

(2)雖然構(gòu)成本罪需要存在一個斗毆的相對方，但并不要求相對方的人數(shù)也達到三人以上。即只要斗毆中的一方行為人具備聚-眾的要求，就可構(gòu)成本罪。因為，只要斗毆雙方中有一方屬于聚-眾，其行為就具有嚴重擾亂社會公共秩序的性質(zhì)而須作為犯罪處罰;而且，從刑法的規(guī)定來看，在斗毆活動中，只要有聚-眾的情況，聚-眾斗毆罪就可存在。實踐中的斗毆有雙方各自聚-眾的，也有僅一方聚-眾的，不能認為僅一方聚-眾就沒有聚-眾斗毆罪的存在，否則，就明顯違背了刑法規(guī)定的精神。

(3)聚-眾不是聚-眾斗毆罪的實行行為，而僅是“斗毆”的一種形式。刑法雖然將本罪的罪狀表述為“聚-眾斗毆”，但不宜將聚-眾理解為與斗毆一樣，系本罪的實行行為。因為，其一，刑法僅將聚-眾斗毆的行為規(guī)定為獨立的犯罪，而未將非聚-眾形式的斗毆行為規(guī)定為獨立犯罪，從這種情況的立法精神上看，無外乎是聚-眾斗毆由于斗毆的人數(shù)多、規(guī)模大，因而其對社會公共秩序危害已達到要作為犯罪予以嚴厲懲治的程度。除此之外，恐怕無法解釋刑法對斗毆區(qū)分情況作不同處理的理由。所以，筆者認為，刑法第二百九十二條規(guī)定的“聚-眾”強調(diào)的僅僅是斗毆的形式，而不是把聚-眾作為犯罪的實行行為。其二，從聚-眾行為的功能上來講，它僅是為以聚-眾的形式實行斗毆而作準備的活動，這種糾集、召集眾人的活動尚不會對公共秩序造成現(xiàn)實的直接損害，因而屬于預(yù)備犯罪的性質(zhì)。

2、“斗毆”含義的理解

“斗毆”是刑法第二百九十二條對聚-眾斗歐罪規(guī)定的行為要素，因而有必要準確把握其含義。從字面上理解，“斗毆”中的“斗”是“爭斗、斗爭”，且只能在雙方之間進行;“毆”即“毆打”，系施加暴力與人身之意，所以，“斗毆”是指相互以暴力攻擊對方身體的行為。在認定本罪中的“斗毆”行為時，應(yīng)注意以下問題：

(1)斗毆雙方均是非法以暴力攻擊對方的身體，不存在一方非法，另一方合法(如正當(dāng)防衛(wèi)中的反擊)的情況。

(2)斗毆中的暴力具有損害人身健康或剝奪生命的性質(zhì)。

(3)斗毆須雙方同在犯罪現(xiàn)場，至于是短兵相接，還是采用槍擊的方式遠距離對射，對構(gòu)成犯罪沒有影響。

二、聚-眾斗毆罪的構(gòu)成要件

(一)聚-眾斗毆罪的客體要件

聚-眾斗毆罪侵犯的客體是公共秩序。所謂公共秩序，不應(yīng)簡單地理解為公共場所的秩序，而是指在社會公共生活中應(yīng)當(dāng)遵守的各項共同生活的規(guī)則、秩序，在實際生活中，聚-眾斗毆犯罪可以是在公共場所，例如在公園、影劇院中，也可以是發(fā)生在較僻靜的私人場所。因此，無論是在何種場所進行聚-眾斗毆犯罪活動，均應(yīng)視為侵犯了公共秩序。

聚-眾斗毆犯罪往往同時會造成公民的人身權(quán)利和公私財產(chǎn)權(quán)利受到侵害的結(jié)果。但是，其所侵犯的主要不是特定的個人或者特定的公私財物，而是用聚-眾斗毆行為向整個社會挑戰(zhàn)，從而形成對整個社會秩序的嚴重威脅。因此，公然藐視法紀和社會公德，破壞公共秩序，就是聚-眾斗毆罪的本質(zhì)特征。

(二)聚-眾斗毆罪的客觀要件

聚-眾斗毆罪的客觀方面表現(xiàn)為糾集眾人結(jié)伙毆斗的行為。聚-眾斗毆主要是指出于私仇、爭霸或者其他不正當(dāng)目的而成伙結(jié)幫地毆斗。聚-眾斗毆多表現(xiàn)為流氓團伙之間互相毆斗，少則幾人、十幾人，多則幾十人，上百人，他們往往是約定時間、地點，拿刀動棒，大打出手，而且往往造成傷亡和社會秩序的混亂，是一種嚴重影響社會公共秩序的惡劣犯罪行為。斗毆起因或為爭奪勢力范圍，或為哥們出氣進行報復(fù)，或為爭奪女人發(fā)生矛盾等等，總之是要顯示自己一伙人的"威風(fēng)"、"煞氣"，壓倒對方，而置公共秩序于不顧。

(三)聚-眾斗毆罪的主體要件

聚-眾斗毆罪的主體是一般主體，凡年滿16周歲且具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成聚-眾斗毆罪。

(四)聚-眾斗毆罪的主觀要件

聚-眾斗毆罪的主觀方面是故意犯罪。犯罪的動機，一般不是完全為了某種個人的利害沖突，也不是單純?yōu)榱巳〉媚撤N物質(zhì)利益，而是公然藐視國家的法紀和社會公德，企圖通過實施聚-眾斗毆活動來尋求刺激或者追求某種卑鄙欲念的滿足。行為人在思想上已經(jīng)喪失了道德觀念和法制觀念，是非榮辱標準已被顛倒。這種公然藐視社會公德和國家法紀的心理狀態(tài)，是聚-眾斗毆犯罪故意的最明顯的特點。

三、聚-眾斗毆罪的認定及其處罰

(一)聚-眾斗毆罪的認定

1、罪與非罪的界限

(1)首要分子和其他積極參加者才能構(gòu)成聚-眾斗毆罪

并非所有參加聚-眾斗毆者均構(gòu)成聚-眾斗毆罪。只有聚-眾斗毆的首要分子和其他積極參加者，才能構(gòu)成聚-眾斗毆罪主體。所謂首要分子，是指在聚-眾斗毆中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子;所謂其他積極參加者，是指除首要分子以外的在聚-眾斗毆中起重要作用的犯罪分子。

所謂的“其他積極參加者”，是刑法對聚-眾斗毆罪規(guī)定的一種犯罪主體，對其具體認定在實務(wù)中存在一定的疑難。筆者認為，“其他積極參加者”中的“積極”，是一個帶有心理評價的詞語，因此，這里的“積極”，強調(diào)的應(yīng)該是行為人對聚-眾斗毆活動須持一種熱心的態(tài)度。這種態(tài)度上的要求表明，刑法規(guī)定的精神在于，對首要分子之外的其他參加者，只有具有較大主觀惡性，才能對其參與的聚-眾斗毆活動作為犯罪追究刑事責(zé)任。有人認為，積極參加者一般是指在主動參加聚-眾斗毆并在其中起主要作用的人，屬于在共同犯罪中“其他在共同犯罪中起主要作用”的主犯。筆者不贊同這種觀點。因為，從刑法規(guī)定“其他積極參加者”的立法精神上看，其對首要分子之外的其他參加者是否應(yīng)負刑事責(zé)任，是根據(jù)他們在聚-眾斗毆活動中體現(xiàn)出來的主觀惡性大小來決定的，而不是根據(jù)其在聚-眾斗毆活動中所起的作用大小來考慮的。

(2)一般參加者不構(gòu)成聚-眾斗毆罪

對于一般參加者，其行為沒有造成他人重傷、死亡等嚴重后果的只能依治安管理處罰法追究行政責(zé)任，不能構(gòu)成聚-眾斗毆罪主體。一般參與者的行為導(dǎo)致他人重傷、死亡等嚴重后果的，也不能以聚-眾斗毆罪論處，而應(yīng)分別以故意傷害罪、故意殺人罪論處。

2、聚-眾斗毆罪與尋釁滋事罪的區(qū)別

最大的區(qū)別是：聚-眾斗毆罪的雙方都是犯罪分子，但也可能成為受害者;而尋釁滋事罪的受害者一方則一般是無辜的。

3、聚-眾斗毆罪與故意殺人罪、故意傷害罪的區(qū)別

二者區(qū)別的根本標志在于犯罪動機。聚-眾斗毆罪中的殺人、傷害行為，雖然與其他故意殺人、故意傷害行為一樣，都侵犯了他人身體健康，但是它有一個顯著的特點，即在殺人、傷害行為中，通常表現(xiàn)為為了稱王稱霸，充英雄好漢而惹事生非，與對方爭個高低。所以，凡是為了爭霸"勢力范圍"，或者明確表示要打服對方，而行兇傷人的都是聚-眾斗毆中的傷人行為。而其他故意殺人、故意傷害罪中的傷害行為，則往往是對自已或自己一方所認識的人，由于宿仇舊恨而起意傷害對方，它在事先具有明確的傷害對象和傷害故意;如果是臨時起意傷害對方，也往往是因為雙方發(fā)生糾紛的原因明顯的在對方一邊，或者在互毆中傷害他人，這種情況往往是雙方都有過錯，責(zé)任不易分清。

當(dāng)然，刑法第二百九十二條第2款明文規(guī)定:"聚-眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。"這說明在聚-眾斗毆活動中，一旦造成他人重傷、死亡的，一律按故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。這是對犯罪的一種轉(zhuǎn)化型規(guī)定。

(二)聚-眾斗毆罪的處罰

刑法第二百九十二條規(guī)定：犯聚-眾斗毆罪的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

(一)多次聚-眾斗毆的;

(二)聚-眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會影響惡劣的;

(三)在公共場所或者交通要道聚-眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的;

(四)持械聚-眾斗毆的。

通過以上的分析，可以發(fā)現(xiàn)，一個聚-眾斗毆行為可能觸犯數(shù)個罪名。因此，聚-眾斗毆行為并不必然構(gòu)成聚-眾斗毆罪，而是要根據(jù)參與者在聚-眾斗毆行為中所起的作用、行為的結(jié)果、主觀惡性的大小等因素來確定相應(yīng)的罪名。