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在房產(chǎn)中介領(lǐng)域,墊資是為了促成交易而為購房者墊資,在土方工程合同書中,我們對各項作了相關(guān)規(guī)定,但是墊資在土方工程中,你知道土方工程需要墊資嗎,如果不以在合同中明確此項內(nèi)容,其中有哪些風(fēng)險?墊資后的利息是怎么算的。下面就讓律霸的小編為大家介紹。
一、土方工程需要墊資嗎?
1、墊資是指建設(shè)工程的承、發(fā)包雙方在簽訂施工合同時明確約定,建設(shè)單位不預(yù)付工程款,而由施工單位自帶資金先行施工,工程實施到一定階段或程度時,再由建設(shè)單位分期分批地給付施工單位工程款的行為。
2、土方工程是否需要墊資有三個特征:
第一、墊資在建設(shè)施工合同里有明確的約定;第二、所墊資金必須用于施工合同項目的工程建設(shè);第三、墊付的范疇是本應(yīng)由發(fā)包人支付的工程款。
二、墊資的風(fēng)險
1、既然現(xiàn)在墊資施工是有效的,承包方就更應(yīng)當(dāng)關(guān)注招投標文件和施工合同中約定的墊資條款,對于約定墊資施工的合同,就更應(yīng)當(dāng)控制由此可能發(fā)生的風(fēng)險。
2、有的施工合同中,雖然約定了工程預(yù)付款、工程進度款,但是,同時還約定了,一旦工程款未能及時到位,承包方應(yīng)當(dāng)按照施工計劃繼續(xù)施工。等等,都是變相墊資的合同條款。
3、所謂的軟墊資,通常就是承包方先不支付人工費、材料商的材料費和機械設(shè)備費,約定工程施工到一定階段再支付相關(guān)費用。但是,一旦施工過程中勞務(wù)方面、材料方面和機械設(shè)備方面扛不住,承包方就要有相應(yīng)的補救措施,否則,必然造成工期延誤,產(chǎn)生巨大風(fēng)險。
4、再有,墊資施工的合同,一定要約定因為發(fā)包方的原因造成工期延誤的,或者工程變更增加工程量的,發(fā)包方應(yīng)當(dāng)適當(dāng)支付工程款。否則,很容易突破承包方在簽訂合同時候,對于工程墊資的風(fēng)險預(yù)期,陷承包方于非常被動的局面。
三、墊資的利息
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第六條規(guī)定:“當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應(yīng)予支持,但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持?!?/p>
1、當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應(yīng)予支持,但約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。 這里可以看出,雖然國家確認了墊資的合法性,墊資的利息可以保護,但是仍然不提倡墊資。所以對墊資的利息進行了限制。如果發(fā)包人未按墊資約定給付高額利息,但是已經(jīng)給付了銀行同期同類貸款利息的,你就不要再爭了。因為,當(dāng)事人就墊資約定的利息高于同期同類貸款利率的,高出部分法院不予保護。當(dāng)然,實踐中還是建議承包方把利息約定得高一些,寄希望發(fā)包方能夠遵守約定,自動履行。 注意:墊資屬于實質(zhì)性條款,如果只在黑合同中約定了墊資的利息,白合同中沒有約定,依法不能保護。
2、當(dāng)事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。
比如說,發(fā)包方?jīng)]有按照合同約定支付預(yù)付款、工程款, 這種情況承包方可以依據(jù)法律規(guī)定或者交易習(xí)慣催告,催告后不付款的你可以停工,停工后還不付款的你可以解除合同。如果說你沒有停工或者解除合同,而是繼續(xù)施工了,就發(fā)生了墊資的問題。如果當(dāng)事人對因此發(fā)生的墊資又沒有約定,就按照工程欠款處理。工程款的利息當(dāng)事人有約定的從約定,如果沒有約定,則最低為中國人民銀行同期同類貸款利息。由此可以看出,對墊資的保護不如對工程款的保護。所以這個時候,你要和發(fā)包方就墊資的問題進行約定,就要注意了,你必須約定利息并且要高于銀行同期同類貸款利率,否則還不如不約定。
3、當(dāng)事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。 所以最好要約定利息。
4、墊資必須考慮工程項目的合法性,不然有血本無歸的可能性。
看完上文,我們解決了土方工程需要墊資嗎這個問題,實際中,墊資是用于工程建設(shè),先由建設(shè)單位支付,但是墊資需要雙方協(xié)商一致以合同形式才具有法律效力。而墊資的風(fēng)險也是因此而來,利息及相關(guān)費用也是在合同需要明確規(guī)定才不會導(dǎo)致血本無歸。更多相關(guān)知識您可以咨詢律霸泰州律師。
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