一、建設工程索賠的意義是什么？

正常情況下，建設工程的利潤應該在8%到15%之間，安裝與裝修稍高。但最近這幾年，施工企業(yè)利潤已經(jīng)降低到5%以內(nèi)，大部分項目都處于盈虧維持狀態(tài)。合理采取索賠手段，對企業(yè)經(jīng)營勢在必行。施工索賠的意義有兩點：

1. 減少損失。提起施工索賠的前提在于施工過程中因為非施工方原因?qū)е铝藫p失，包括停工、窩工、材料上漲、人工上漲、不利物質(zhì)條件以及不可預估的原因?qū)е碌膿p失，如果索賠不能，那么企業(yè)將自己承擔該損失，項目發(fā)生虧損幾率非常大。合理的索賠，至少能夠保障合同中預期可以獲得的利潤。

2. 防止業(yè)主方反索賠。業(yè)主單位對于工期索賠的積極性非常高昂，一方面工期索賠中業(yè)主單位操作性比較簡便;另一方面，業(yè)主也面臨第三方索賠的問題，如小業(yè)主因延期對開發(fā)商進行索賠、逾期銷售回款導致銀行貸款逾期遭受的索賠等，所以業(yè)主單位會盡一切方法向施工單位進行反索賠。施工單位事先進行索賠準備，可以有效抵銷業(yè)主單位的反索賠沖動。

二、建設工程索賠依據(jù)有哪些？

《民法通則》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經(jīng)營機制實施辦法》等都有涉及工程索賠的條款，可以作為推行工程索賠的法律依據(jù)。

第一，《民法通則》第106條規(guī)定：公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。如規(guī)定“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。”這里所指的民事責任是根據(jù)法律規(guī)定在民事上應負的給付義務。這種給付義務包括一般民事義務和侵權行為或債務不履行所造成的賠償義務。根據(jù)民事責任原則，在《民法通則》第111條對違反合同的民事責任作了如下規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失。”第112條規(guī)定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失。”在施工合同履行過程中，發(fā)包人違反合同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，這種違反合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)因素，也可能是合同外因素;可能是發(fā)包人故意行為，也可能是客觀原因，發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情況，只要是發(fā)包人的責任使建筑企業(yè)遭受到合同價款以外的損失或影響工期，建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補救措施，并有權要求賠償損失，這種要求賠償權，就是依法索賠權。

第二，《合同法》第107條至114條也有上述類似規(guī)定。在施工合同履行過程中，由于發(fā)包人的過錯，建筑企業(yè)可以依據(jù)這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金，這種要求即為索賠。另外，《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權”的司法解釋，為建筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償?shù)姆芍С帧?/p>

第三，國家建設部、國家體改委和國務院經(jīng)貿(mào)辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經(jīng)營機制實施辦法》第34條規(guī)定，要“按照國際慣例，建立工程索賠制度?！钡?條規(guī)定，“對于建設資金不足，物資供應短缺的工程，企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責任，并有權調(diào)整施工進度。”第7條規(guī)定，“工程的承包價格應由企業(yè)與工程發(fā)包單位本著公平、合理的原則，通過投標競爭，在雙方簽訂的工程承包合同中規(guī)定。在工程施工中，如發(fā)生工程量變化，設計變更等，企業(yè)有權要求按有關規(guī)定調(diào)整預、決算?！鄙鲜鰲l款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據(jù)。