在我國,雖然制定了促進工程質(zhì)量的措施,并且,在各方面也加強了對于工程質(zhì)量的監(jiān)督,但是工程質(zhì)量問題還是時有發(fā)生的。由于工程質(zhì)量問題,會造成權(quán)益受損,所以據(jù)此可能會帶來一些糾紛。在糾紛處理的過程中,雙方代理人可能需要書寫工程質(zhì)量糾紛代理詞。接下來,小編為大家介紹代理詞的詳細內(nèi)容。
工程質(zhì)量糾紛代理詞內(nèi)容有哪些?
尊敬的審判長、審判員、人民陪審員:
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條的規(guī)定,XXXX律師事務(wù)所接受本案原告(反訴被告)杭州XX發(fā)展有限公司(以下簡稱X公司)的委托,指派我們二名律師擔(dān)任其訴訟代理人,出席今天的法庭審理,現(xiàn)依據(jù)法律規(guī)定,結(jié)合庭審質(zhì)證的證據(jù)材料,圍繞本案爭議焦點,就本案的本訴和反訴一并發(fā)表代理意見如下:
一、本案中塘發(fā)公司與本案被告(反訴原告)浙江XX工程有公司(以下簡稱方匯公司)之間二份建設(shè)工程施工合同中合同價款雙方當(dāng)事人均明確約定為固定價。訟爭雙方均未舉證證明涉訟的某園區(qū)一號干道工程Ⅱ標(biāo)和五號支路工程Ⅰ標(biāo)曾有過任何設(shè)計變更事由。雙方合同解除后陳某單方炮制的聯(lián)系單內(nèi)容失實,且均在施工圖范圍不應(yīng)計取。
二、塘發(fā)公司所舉證的《工程結(jié)算審核初審報告及說明》,程序合法,結(jié)論客觀公正,應(yīng)予采信。 在本次庭審中,陳某也是承認曾多次與X公司一起去中國建行股份浙江省分行營業(yè)部造價咨詢中心進行工程量核對這一事實,建行股份浙江省分行營業(yè)部造價咨詢中心是在雙方合同解除后施工現(xiàn)場尚存并經(jīng)實地其地勘察、并充分與承包商核對之后,在陳某得知初步結(jié)論與其單方虛報的工程量差距較大而不再配合再次進行對帳的情形才出具了的《初步報告及說明》。 《初步報告及說明》的審核計程序符合雙方合同解除協(xié)議書第三項約定的程序,結(jié)論客觀公正,應(yīng)予采信。
三、浙江XX工程咨詢有公司的浙匯X咨[2007]02XX號司法鑒定報告依據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則不應(yīng)采信。 浙匯X咨[2007]02XX號司法鑒定報告,因其鑒定程序違法(鑒定前鑒定機構(gòu)告知塘發(fā)公司的三位鑒定人員有一名在鑒定過程失蹤了,唯一具有資質(zhì)的李XX先生也從未到工程所在地,不具備相應(yīng)資質(zhì)的韓X先生是到過工程所在地,但他所看到的所謂“現(xiàn)場”是XX市市政工程有限公司進行返工重建后的道路,該報告中所謂的“現(xiàn)場踏勘”無異于刻舟求劍!)以及鑒定人不具相應(yīng)的資質(zhì)、鑒定人主觀武斷并存在偏袒一方之嫌、鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足,不符客觀實情,顯失公正,基于庭審中對鑒定人進行認真質(zhì)詢,對于鑒定結(jié)論質(zhì)證意見就不再重述(以庭審記錄為準(zhǔn))。總的一句話,該鑒定程序違法、結(jié)論明顯依據(jù)不顯失公正,不符合客觀實情,不應(yīng)采信。
四、關(guān)于監(jiān)理與建設(shè)方的法律關(guān)系。 依據(jù)《合同法》第二百七十六條之規(guī)定,建設(shè)工程實行監(jiān)理的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人采用的權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任,應(yīng)當(dāng)依照本法委托合同以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定?!逗贤ā返谌倬攀鶙l規(guī)定,委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務(wù)的合同。建監(jiān)[1995]第737號文)《建設(shè)部工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》第十八條第二款規(guī)定,監(jiān)理單位應(yīng)按照“公正、獨立、自主”的原則,開展工程建設(shè)監(jiān)理工作,公平地維護項目法人和被監(jiān)理單位的合法權(quán)益。因此,監(jiān)理單位與建設(shè)方雖為委托的合同關(guān)系,但并非簡單的民事委托代理關(guān)系。 根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十八條規(guī)定,施工單位必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工,不得擅自修改工程設(shè)計,不得偷工減料。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯的,應(yīng)當(dāng)及時提出意見和建議。
又據(jù)《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第二十八條規(guī)定,建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位不得修改建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件;確需修改建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件的,應(yīng)當(dāng)由原建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位修改。經(jīng)原建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位書面同意,建設(shè)單位也可以委托其他具有相應(yīng)資質(zhì)的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位修改。修改單位對修改的勘察、設(shè)計文件承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。施工單位、監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件不符合工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)、合同約定的質(zhì)量要求的,應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位,建設(shè)單位有權(quán)要求建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位對建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件進行補充、修改。建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件內(nèi)容需要作重大修改的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)后,方可修改。
因此,建設(shè)工程中聯(lián)系單簽證主要是兩方面,一是涉及設(shè)計變更,二是施工變更。若涉及前者(本案中根本不存在),必須經(jīng)設(shè)計單位簽章后方才具有法律效力;若為施工變更的聯(lián)系單,由施工方提出的話,必須征得建設(shè)方認可方為有效,監(jiān)理方無權(quán)代表建設(shè)方。 具體到本案,聯(lián)系單中載明淤泥的深度(魚塘深3.5米、茭白塘深2.50米、河道深4.2米)根本不符合實情,如果確實存在這么深的淤泥的話,作為施工方也應(yīng)依據(jù)前述二個條例第二十八條的規(guī)定,向建設(shè)方及時提出意見或建議,由建設(shè)方認可并報設(shè)計單位、工程勘察單位進行施工圖和施工方案進行修改或補充,而非簡單抽干水,就地偷挖工地附近他人(浙江XX科技公司)的地表土填滿即可。
再倒過說,就是假設(shè)魚塘、茭白塘等處的淤泥確屬聯(lián)系單上所說,金XX的簽字也越權(quán)行為,換句話說,如果施工方將施工圖范圍內(nèi)的地表都掘地5米或10米而未經(jīng)建設(shè)方認可的情形下,因而產(chǎn)生的工程量所對應(yīng)的價款難道需要建設(shè)方支付嗎?答案顯然是否定的。 基于上述的理由,本案的監(jiān)理人不論依據(jù)監(jiān)理合同的約定還是依據(jù)法律規(guī)定,均無權(quán)代表塘發(fā)公司簽署本案中不實的十幾份聯(lián)系單。
五、關(guān)于陳XX的身份問題 陳某在本次庭審中先是陳述其為方匯公司的項目經(jīng)理,又變更為本案訟爭工程的實際承包者,進而又陳述他與方匯公司是內(nèi)部承包關(guān)系,懇請法庭責(zé)成陳某提交其項目經(jīng)理的資質(zhì)證書、與方匯公司之間的勞動合同、勞動保險手冊及承合糾紛,并請查明陳某與方匯公司到底是非法轉(zhuǎn)包行為還是內(nèi)部承包關(guān)系?若為非法轉(zhuǎn)包,則懇請貴院能就方匯公司的非法轉(zhuǎn)包行為向有關(guān)部門作出司法建議書為荷!
綜上所述,我們認為塘發(fā)公司的本訴事實清楚,證據(jù)充分,本訴訴請法律依據(jù)充分;而方匯公司就本訴的抗辯及其反訴均無事實依據(jù),故懇請法庭依法支持塘發(fā)公司的本訴訴請,駁回方匯公司的反訴請求。 以上代理意見,請合議庭合議時予以充分考慮并懇請采信,謝謝!
XXXXXX律師事務(wù)所
律師:XXXX 二○○八年三月十三日
實際,代理詞是我國律師以及法律工作者所運用的一些文字,它的格式并沒有完全的具體的規(guī)定,因為它不是一種正式的法律文書。小編給大家介紹工程質(zhì)量糾紛代理詞的詳細內(nèi)容,是為了幫助一些來說以及法律工作者,有一定的了解,注意代理詞的書寫。
信托與代理、行紀(jì)的區(qū)別
財產(chǎn)損害賠償訴訟案代理詞
交通事故代理詞之原告篇
該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
掃碼APP下載
掃碼關(guān)注微信公眾號
強制執(zhí)行公證的概念是什么
2021-02-02工傷致殘疾,如何索賠殘疾賠償金
2021-02-01政府法律顧問團成立的議程
2021-03-112020年上海專利申請詳細步驟是怎樣的
2020-11-26有房貸的房子能進行反擔(dān)保嗎
2021-01-15事故處理時間有什么規(guī)定
2020-11-12一個律師可以為兩個人取保候?qū)弳?
2021-01-20治安拘留十天可以保釋嗎
2021-01-11協(xié)議離婚一定要在領(lǐng)結(jié)婚證的地方嗎
2021-02-06申請回避的理由
2021-03-03承諾書是否為合同性質(zhì)
2021-03-14實習(xí)期不給工資能告單位嗎
2020-12-15什么情況被公司辭退不能勞動仲裁
2021-01-03哪些情況壽險保險人可以免責(zé)
2020-12-03人身意外險理賠流程是什么
2021-03-12再保險合同的獨立性體現(xiàn)在哪些方面
2020-12-19患抑郁癥自殺能獲得意外險理賠嗎
2021-03-21財產(chǎn)保險投保方違約怎么辦
2020-12-20出門旅游可以購買哪些保險給自己作保障
2020-11-09保險車輛損失情況確認書沒蓋章有效嗎
2020-12-26