一、辯護(hù)人怎么為持有槍支辯護(hù)?

非法持有槍支罪辯護(hù)詞

審判長、審判員：

我作為張某的辯護(hù)人，發(fā)表以下幾點(diǎn)辯護(hù)意見，以供采納。

1、 社會(huì)危害性是刑法意義的槍支的法定必備條件

我國刑法第三條規(guī)定： 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條、刑法第一百二十八條第一款規(guī)定的“非法持有”，是指不符合配備、配置槍支、彈藥條件的人員，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，擅自持有槍支、彈藥的行為。

中華人民共和國槍支管理法： 第四十六條 本法所稱槍支，是指以火藥或者壓縮氣體等為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射金屬彈丸或者其他物質(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺的各種槍支。

依據(jù)法律規(guī)定，刑法定義上的槍支要具有兩個(gè)特征1、具有法定的槍支結(jié)構(gòu)，2、具有法定的致人死亡或喪失知覺的社會(huì)危害性。二者必備，不能割裂。

2、 張某所持有的仿真槍不是刑法意義上的槍支。

張海持有的仿真槍是玩具，不是兇器。

一審判決認(rèn)為：“該簽定書既描述了槍支的主要特征，也明確了被鑒定槍支符合槍支結(jié)構(gòu)，即表明被鑒定槍支是《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國槍支管理法》意義上的槍支，是“真槍”，而不是“仿真槍”。該鑒定結(jié)論沒有具體描述槍支能致人傷亡或喪失知覺的特征，但因該特征是構(gòu)成槍支的當(dāng)然要件，不影響鑒定結(jié)論的正確性。

《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》第三條規(guī)定：

對(duì)于不能發(fā)射制式(含軍用、民用)槍支子彈的非制式槍支，按下列標(biāo)準(zhǔn)鑒定：將槍口置于距厚度為25.4mm的干燥松木板1米處射擊，彈頭穿透該松木板時(shí)，即可認(rèn)為足以致人死亡;彈頭或彈片卡在松木板上的，即可認(rèn)為足以致人傷害。具有以上兩種情形之一的，即可認(rèn)定為槍支。

據(jù)此，可以證實(shí)，張海的仿真槍不存在刑法定義上的社會(huì)危害性，因此不適用刑法處罰。

一審判決稱，該鑒定結(jié)論沒有具體描述槍支能致人死亡或者喪失知覺的特征，但因該特征是構(gòu)成槍支的當(dāng)然要件，不影響鑒定結(jié)論的正確性。判決書割裂槍支管理法46條，只談結(jié)構(gòu)，不談社會(huì)危害性。

辯護(hù)人認(rèn)為，本案應(yīng)該弄清楚的問題，不是分析鑒定書是否正確，而是要根據(jù)這份鑒定書中張某的“槍”沒有致人死亡或喪失知覺的社會(huì)危害性的無罪認(rèn)定，宣告被告無罪。判決書不應(yīng)想當(dāng)然的以所謂當(dāng)然要件，無須證據(jù)。憑推理就輕率定罪處刑。

3、 執(zhí)法者不應(yīng)支解法律故入人罪

一審判決把司法解釋中“其他非軍用槍支”不受槍支管理法第46條之界定仿真槍即非軍用槍支違背了最高法院司法解釋第八條規(guī)定、“刑法第一百二十八條第一款規(guī)定的“非法持有”，是指不符合配備、配置槍支、彈藥條件的人員，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，擅自持有槍支、彈藥的行為?！?/p>

辯護(hù)人認(rèn)為：一審判決回避了槍支管理法第46條規(guī)定，真槍就必須具有足以致人傷亡或者喪失知覺的社會(huì)危害性。沒有法定的社會(huì)危害性，就不能定罪。

一審判決違背了刑法第三條 ，法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

結(jié)論：一審判決有兩個(gè)錯(cuò)誤

(1) 把司法解釋中的“其他非軍用槍支”等同于“其他非軍用槍支結(jié)構(gòu)”。

(2) 把槍支結(jié)構(gòu)和足以致人傷亡或喪失知覺，兩個(gè)要件割裂、支解槍支管理法46條，故入人罪。

4、 審判長、審判員，一審判決書，令人驚訝，莊嚴(yán)的法律規(guī)定可以回避、支解，居然可以輕率判決，變無罪為有罪，致使一無辜青年，竟長期關(guān)押，法院本是維護(hù)社會(huì)公平、正義的最后一道防線。

本辯護(hù)人建議上級(jí)法院依據(jù)本案沒有犯罪事實(shí)適用法律錯(cuò)誤的客觀事實(shí)，宣告被告無罪。

為被告人進(jìn)行非法持有槍支罪辯護(hù)的可以是被告人自己或者是家人等為其聘請(qǐng)的律師，可以是被告人的親屬，同時(shí)也可以是被告人本人，如果是律師的，在辯護(hù)時(shí)是不能違背自己的職業(yè)道德的，必須在法庭辯論中基于基本的案件事實(shí)進(jìn)行發(fā)言。

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