?一、政府工程墊資是合法的嗎

2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《司法解釋》)

第六條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持。”這是建設(shè)工程施工合同墊資施工合法有效的開(kāi)始。《司法解釋》出臺(tái)以前，對(duì)于墊資施工，一直被認(rèn)為是無(wú)效的。依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問(wèn)題的批復(fù)》，“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同”。由于墊資施工導(dǎo)致的拖欠工程款的現(xiàn)象，國(guó)家曾三令五申對(duì)墊資施工加以制止。但是，由于墊資施工，是一個(gè)十分普遍的現(xiàn)象，甚至承包人不墊資就難以承攬到工程，國(guó)家難以禁止，如果不認(rèn)定墊資有效，就更不利于保護(hù)承包人的合法權(quán)益。另外，在國(guó)際建筑市場(chǎng)上，是允許建筑承包商墊資施工的，隨著我國(guó)加入WTO，我們必然也要遵守國(guó)際慣例。因此，《司法解釋》出臺(tái)以后墊資開(kāi)禁，建設(shè)工程施工合同中約定墊資施工的，不再因此影響合同效力。

二、工程監(jiān)理的概念

工程監(jiān)理是指具有相關(guān)資質(zhì)的監(jiān)理單位受甲方的委托，依據(jù)國(guó)家批準(zhǔn)的工程項(xiàng)目建設(shè)文件、有關(guān)工程建設(shè)的法律、法規(guī)和工程建設(shè)監(jiān)理合同及其他工程建設(shè)合同，代表甲方對(duì)乙方的工程建設(shè)實(shí)施監(jiān)控的一種專(zhuān)業(yè)化服務(wù)活動(dòng)。工程監(jiān)理是一種有償?shù)墓こ套稍?xún)服務(wù); 是受甲方委托進(jìn)行的;監(jiān)理的主要依據(jù)是法律、法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、相關(guān)合同及文件; 監(jiān)理的準(zhǔn)則是守法、誠(chéng)信、公正和科學(xué); 監(jiān)理目的是確保工程建設(shè)質(zhì)量和安全，提高工程建設(shè)水平，充分發(fā)揮投資效益。

建設(shè)工程監(jiān)理單位受建設(shè)單位委托，根據(jù)法律法規(guī)、工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、勘察設(shè)計(jì)文件及合同，在施工階段對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量、造價(jià)、進(jìn)度進(jìn)行控制，對(duì)合同、信息進(jìn)行管理，對(duì)工程建設(shè)相關(guān)方的關(guān)系進(jìn)行協(xié)調(diào)，并履行建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理法定職責(zé)的服務(wù)活動(dòng)。

在訂立建設(shè)工程監(jiān)理合同時(shí)，建設(shè)單位將勘察、設(shè)計(jì)、保修階段等相關(guān)服務(wù)一并委托的，應(yīng)在合同中明確相關(guān)服務(wù)的工作范圍、內(nèi)容、服務(wù)期限和酬金等相關(guān)條款。

實(shí)施建設(shè)工程監(jiān)理應(yīng)遵循下列主要依據(jù)：

1、法律法規(guī)及工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn);

2、建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)文件;

3、建設(shè)工程監(jiān)理合同及其他合同文件。

工程監(jiān)理單位應(yīng)公平、獨(dú)立、誠(chéng)信、科學(xué)地開(kāi)展建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)活動(dòng)。