在市場(chǎng)中工程墊資合法嗎

工程款墊資約定是不合法的，法律規(guī)定：任何建設(shè)單位都不可以要求施工企業(yè)帶資承包作為招標(biāo)投標(biāo)條件，更不得強(qiáng)行要求施工單位將此內(nèi)容寫入工程承包合同， 對(duì)于在工程建設(shè)過程中出現(xiàn)的資金短缺，應(yīng)由建設(shè)單位自行籌集解決，不得要求施工單位墊資施工?！?/p>

(一)墊資合同是否有效

依據(jù)1996年原國(guó)家計(jì)劃委員會(huì)、建設(shè)部和財(cái)政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》，禁止建筑施工企業(yè)墊資、帶資施工。指出這類行為不僅干擾了國(guó)家對(duì)固定資產(chǎn)投資的宏觀調(diào)控和工程建設(shè)的正常進(jìn)行，嚴(yán)重影響了投資效益的提高，也加重了建筑業(yè)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的困難，必須禁止。并規(guī)定：“任何建設(shè)單位都不可以要求施工企業(yè)帶資承包作為招標(biāo)投標(biāo)條件，更不得強(qiáng)行要求施工單位將此內(nèi)容寫入工程承包合同”， “對(duì)于在工程建設(shè)過程中出現(xiàn)的資金短缺，應(yīng)由建設(shè)單位自行籌集解決，不得要求施工單位墊資施工?！蓖瑫r(shí)規(guī)定：“施工單位不得以帶資承包作為競(jìng)爭(zhēng)手段承攬工程?！钡?，依據(jù)《建設(shè)工程施工合同解釋》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持”，因此墊資行為并不必然導(dǎo)致合同無效。其背景原因在于：

1、《合同法》出臺(tái)之后，在經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)領(lǐng)域，國(guó)家鼓勵(lì)合同有效性，只有違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的行為才認(rèn)定為無效，而上述通知屬于部頒規(guī)章，不具有評(píng)價(jià)合同是否有效的效力層級(jí);

2、墊資行為在建設(shè)市場(chǎng)比較普遍，一概認(rèn)定無效不利于市場(chǎng)良性運(yùn)轉(zhuǎn)。另外，我國(guó)已經(jīng)加入WTO，依據(jù)國(guó)際慣例，很多涉外建設(shè)項(xiàng)目可能進(jìn)行墊資或者帶資施工;

工程的墊資在實(shí)際的生活中經(jīng)常出現(xiàn)，因?yàn)橘Y金的短缺，肯定會(huì)進(jìn)行一定的特殊方法，而且效果一般情況下是較好的，只要自己的工程能按時(shí)開始就行，但是在法律意義上來說，此類行為是不合法的，資金額涉及數(shù)額較小還好，但是較大，后果就會(huì)較為嚴(yán)重。

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