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人生在世總要與不同的人打交道，要接觸不一樣的環(huán)境與事情，相處的過程當(dāng)中，糾紛是在所難免的，在工程的實(shí)施完整的過程當(dāng)中，當(dāng)然會(huì)出現(xiàn)各種各樣的糾紛，這個(gè)時(shí)候工程糾紛訴訟是我們解決問題最有效也是最公正的手段，那么在處理工程糾紛的過程中，有哪些技巧可以幫助我們少走一些彎路呢?

(1)內(nèi)部承包人的工程費(fèi)、勞務(wù)分包的人工費(fèi)、管理費(fèi)，盡量處理成普通債務(wù)糾紛。

只要內(nèi)部承包人持有結(jié)算證明、對(duì)帳單、欠條等欠款的充分證據(jù)，法官往往不會(huì)在是不是內(nèi)部承包、能不能代表班組全體人員等這些問題上糾纏，而直接作為欠工程款或者普通債務(wù)糾紛處理。

(2)對(duì)于掛靠經(jīng)營(yíng)、轉(zhuǎn)包等，約定參與施工管理，力求避免無效。

如果被掛靠方和轉(zhuǎn)包方派出項(xiàng)目管理人員、工程技術(shù)人員、部分出資、提供某些專用設(shè)備和操作人員、履行相應(yīng)的檢查、監(jiān)督、指導(dǎo)、服務(wù)等，參與部分管理，就可以認(rèn)定為不構(gòu)成轉(zhuǎn)包而使之有效。理由是這樣就不再是“不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)”。因此，我們作為施工企業(yè)，工程承包之時(shí)或者在糾紛不可避免的時(shí)候，就要考慮合同被認(rèn)定為有效和無效哪一種更有利，然后通過一系列行動(dòng)安排和爭(zhēng)議解決中的證據(jù)的取舍，爭(zhēng)取最大的利益和最好的效果。

(3)總承包人承包的群組工程中，轉(zhuǎn)包不超半數(shù)可按分包處理。

比如一個(gè)住宅小區(qū)若干棟樓宇，總承包人中標(biāo)后，沒有全部自己施工，也沒有全部轉(zhuǎn)包出去，而是自己施工幾棟，轉(zhuǎn)包給其他施工企業(yè)或施工隊(duì)伍幾棟，嚴(yán)格地講這實(shí)際是一種分割轉(zhuǎn)包的行為。但如果這種情況發(fā)包人沒有異議，轉(zhuǎn)給其他實(shí)際施工人不超過半數(shù)的，實(shí)務(wù)中可以不被認(rèn)定為非法，而將其作為分包處理。

(4)巧借實(shí)際施工人地位，直接起訴。可以排除總承包合同的約定管理和仲裁條款。

(5)正確運(yùn)用停工抗辯權(quán)及施工方的解約權(quán)。

針對(duì)合同履行的不同順序，為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，我國(guó)《合同法》在第66、67、68條規(guī)定三種合同抗辯權(quán)，即同時(shí)履行抗辯權(quán)，先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。結(jié)合建設(shè)工程施工合同的具體實(shí)際，在合同履行過程中，承包人可運(yùn)用的主要是先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

關(guān)于發(fā)包人不按約支付工程預(yù)付款，承包人有權(quán)停止施工的先履行抗辯權(quán)。我國(guó)《合同法》第67條規(guī)定了先履行抗辯權(quán)：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！毙惺瓜嚷男锌罐q權(quán)須具備兩個(gè)條件：一是當(dāng)事人之間訂有對(duì)價(jià)關(guān)系的雙務(wù)合同;二是應(yīng)先履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行或未適當(dāng)履行其義務(wù)。

在工程施工的開工階段，承發(fā)包雙方在合同中約定有工程預(yù)付款條款的，發(fā)包人的先履行義務(wù)是按約支付預(yù)付款;承包人在其未履行預(yù)付款的前提下，有權(quán)拒絕履行合同義務(wù)，即有權(quán)停止施工、要求賠償損失等。我國(guó)《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！币虼?，在發(fā)包人未按約履行提供施工場(chǎng)地、資金等施工條件的義務(wù)時(shí)，承包人具有暫停施工的履約抗辯權(quán)，并同時(shí)有權(quán)要求順延工期、賠償損失等權(quán)利，這是一種法定的權(quán)利。是承包人在發(fā)包人未按約支付工程預(yù)付款時(shí)的一項(xiàng)至關(guān)重要的法律賦予的權(quán)利。

結(jié)合示范文本通用條款看具體操作程序，承包人行使建設(shè)工程先履行抗辯權(quán)時(shí)還必須具備已經(jīng)催告這個(gè)條件。對(duì)于發(fā)包人未按約支付預(yù)付款，承包人能否行使先履行抗辯權(quán)，中止履行合同義務(wù)即停止施工、要求順延工期和損失賠償，一般都會(huì)根據(jù)承包人是否能舉證證明其已經(jīng)催告并依約給予發(fā)包人合理期限而加以判定。如果沒有催告，在工程竣工結(jié)算時(shí)是要被追究工期逾期的違約責(zé)任，而陷于被動(dòng)的。

(6)借司法機(jī)關(guān)，借程序權(quán)利，完成自己不能完成的事項(xiàng)。

比如調(diào)查取證。如果我們手里有一個(gè)某項(xiàng)目部的簽章，而這個(gè)公章可能是私刻的，或者對(duì)帳單上只有對(duì)方材料員、駐場(chǎng)財(cái)務(wù)人員的個(gè)人簽字，沒有公章的，或者臨時(shí)蓋上了技術(shù)專用章，后來對(duì)方不承認(rèn)的等等，到底該要求誰的承擔(dān)責(zé)任，有時(shí)一時(shí)搞不清楚，我們可以通過向公安機(jī)關(guān)報(bào)案、先起訴后撤訴等方式完成調(diào)查取證工作。

(7)工程款結(jié)算時(shí)情勢(shì)變更和顯失公平的選擇。

在建設(shè)工程領(lǐng)域，2005年1月1日生效的最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(法釋[2004]14號(hào))延用和強(qiáng)化了合同自由、約定優(yōu)先的原則，第22條規(guī)定“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持”。這一規(guī)定自實(shí)施以來，幾乎成了審理建設(shè)工程合同案件的簡(jiǎn)單易行的法寶，很少有人懷疑過它，有人懷疑也沒有撼動(dòng)過它。

隨著全球經(jīng)濟(jì)從過熱到經(jīng)濟(jì)危機(jī)，每個(gè)行業(yè)都受到了大大小小的沖擊，建筑與承包業(yè)也不例外，盡管如此，更要注重質(zhì)量的管理，在施工的過程，前后都會(huì)出現(xiàn)很多意想不到的糾紛，但是我們?cè)谔幚淼臅r(shí)候要學(xué)會(huì)適當(dāng)?shù)剡\(yùn)用一些工程糾紛訴訟的技巧，當(dāng)然這些技巧絕不能是投機(jī)取巧的，要在法律的范圍內(nèi)更高效地解決問題。更多知識(shí)請(qǐng)咨詢律霸。

工程糾紛的證據(jù)怎么收集

辦理建筑工程糾紛案件的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

常見的建筑工程糾紛有哪些？