刑事上訴,其實也就是刑事案件進入二審程序。在這個階段,辯護律師也是可以以辯護詞的方式為犯罪嫌疑人進行辯護的。究竟刑事上訴辯護詞要如何寫呢?律霸小編提供刑事上訴辯護詞范文一份,供你學習參考。
辯 護 詞
尊敬的審判長、審判員:
海南昌宇律師事務(wù)所依法接受***的委托,指派我們擔任其辯護人,現(xiàn)根據(jù)事實和法律,發(fā)表如下辯護意見。
一審判決***犯合同詐騙罪,事實不清、證據(jù)不足。理由如下:
第一、一審判決認定***在履行合同過程中,與符**相勾結(jié),采取虛報工程款、隱瞞已支付工程款的方法,實施了合同詐騙的犯罪行為,事實不清,證據(jù)不足。
首先,一審判決認定***在結(jié)算工程款時承諾給符**好處費、符**為了得到好處費在工程結(jié)算書與還款計劃表上簽章,事實不清,證據(jù)不足。
1、關(guān)于***是否承諾給符**好處費、符**是否為了得到好處費才在工程結(jié)算書與還款計劃表上簽章的問題,符**的證言自相矛盾,***的供述前后矛盾,并且兩人的口供不一致,應(yīng)當依法不予采信,一審判決違法采信證據(jù),是錯誤的。
比如:卷二第81頁:符**對梁**送來的結(jié)算表看后無異議就在上面做意見并簽名蓋章;卷二第86頁:符**沒有詳細核實每項工程的情況;卷二第101頁:我(符**)沒有提出異議就在工程結(jié)算表和合同書上簽名及蓋章;卷二第88頁:符**告訴***入賬的只有10萬元,沒有什么目的,只是當時是忘記了。在還款計劃表上簽署意見時,認為中醫(yī)院欠工程款應(yīng)當借助這個機會要求區(qū)政府撥款解決等。卷二第28頁:***沒有與符**勾結(jié)虛報工程款與隱瞞已付的30萬元,當時記不清中醫(yī)院已付30萬元給我們這件事;卷二145頁:***在要求中醫(yī)院確認還款計劃時,既沒有和中醫(yī)院對賬,也沒有在公司內(nèi)部對賬等。
不難看出,符**是在無異議的情況下,對工程結(jié)算書與還款計劃表簽章的,并非是***承諾給其好處費、符**為了得到好處費有意與***勾結(jié)才簽章的。
2、關(guān)于工程結(jié)算書與司法鑒定結(jié)論不一致的問題,***在一審的庭審中已做出明確而合理的解釋,一審判決未經(jīng)調(diào)查與核實,違反法定程序片面采信鑒定結(jié)論,是錯誤的。
工程結(jié)算表中的路面工程,實際上包括院內(nèi)的路面工程、門口道路工程和后院的填土工程。由于路面工程與填土工程的造價一樣,雙方協(xié)商同意按照路面工程造價統(tǒng)一結(jié)算而已,并不是虛報路面工程。填土工程也是**建筑公司做的,門口的道路工程也是公司做的,全醫(yī)院的人都可以作證。
針對司法鑒定時遺漏了門口的道路工程與填土工程,并且鑒定時適用的定額明顯低于應(yīng)當適用的定額。***及其辯護人在一審中已做明確的辯護,并在開庭前向一審法院提交了補充與重新鑒定申請書。遺憾的是,一審法院不理不睬。
不難看出,工程結(jié)算書與司法鑒定結(jié)論不一致,是司法鑒定時遺漏鑒定項目與適用鑒定標準錯誤造成的,并非是***虛報工程量。
3、符**沒有收取***的好處費,這是不爭的事實。一審判決未能尊重客觀事實,主觀臆斷,主觀歸罪,是錯誤的。
縱觀本案不難看出,一審判決認定***合同詐騙的犯罪事實,主要是基于***在確認工程結(jié)算書與還款計劃表時與符**相勾結(jié),虛報工程款與故意隱瞞已付的30萬元。如此說來,符**應(yīng)該是本案合同詐騙罪的共犯。遺憾的是,符**不僅不是本案的被告人,反而是起著決定性作用的核心證人,并以其證言證言來證明他的同伙***的犯罪事實,顯然是荒唐可笑的。
其次,在實踐中,施工方往往處于弱勢地位,為了能夠拿到工程款,有時迫不得已會承諾給一定的好處費或茶水費等,這既是我國的人之常情,也是施工方的無奈之舉,甚至是施工方不得已而為之的善意謊言。難道說沒有給好處費、只是口頭說說給好處費,就可以認定為合同詐騙嗎?恐怕全中國都找不出一個這樣荒唐的判決先例。
綜上,一審判決認定***在履行合同過程中,承諾給符**好處費,符**為了得到好處費在工程結(jié)算書與還款計劃表上簽章,采取虛報工程款與隱瞞已支付工程款的方法,實施合同詐騙的犯罪行為,事實不清,證據(jù)不足。
第二、一審判決認定***騙取了中醫(yī)院的工程款,事實不清,證據(jù)不足。
首先,***代表建筑公司向法院申請執(zhí)行中醫(yī)院的工程款,是合法的行為,不是騙取工程款的犯罪行為。
建筑公司除了1995年收到中醫(yī)院支付的40萬元工程款外,其他23萬多元工程款均是公司依據(jù)生效判決向法院申請執(zhí)行后實現(xiàn)的債權(quán),并非***采取虛報工程款、隱瞞已支付工程款的方法,使中醫(yī)院產(chǎn)生認識上的錯誤,更不是中醫(yī)院基于認識錯誤主動向公司支付的工程款。也就是說,建筑公司通過申請執(zhí)行得到的工程款,和工程結(jié)算書與確認還款計劃表之間不存在刑法上的因果關(guān)系。
訴權(quán)與申請執(zhí)行權(quán),均是法律賦予建筑公司的合法權(quán)利,建筑公司依法行使權(quán)利向法院申請執(zhí)行工程款,理應(yīng)得到法律的保護與支持的,怎么成了騙取工程款的犯罪行為?顯然是極其荒謬的。
其次,一審判決認定的工程量與工程造價是錯誤的。
在施工過程中,施工方根據(jù)建設(shè)方的要求與需要修改合同內(nèi)容是非常常見的。本案既是如此。本案工程除了院內(nèi)水泥道路3154.49M2外,還包括門前道路工程(約408M2)與院內(nèi)的填土工程(約3000M2)。檢察機關(guān)僅從合同字面片面認定本案道路工程僅為院內(nèi)道路工程,是錯誤的。一審法院未經(jīng)現(xiàn)場勘查與調(diào)查了解,就草率地依據(jù)檢察機關(guān)提供的司法鑒定,認定道路工程面積為3154.49M2,顯然是認定事實錯誤。另外,鑒定時遺漏了門口的道路工程,并且鑒定時適用的定額有誤(企業(yè)類型為一級,司法鑒定時適用的是三級企業(yè)的定額標準)。
再者,***代表建筑公司沒有騙取中醫(yī)院的工程款。
暫且按照一審法院認定的鑒定造價314470.46元,加上無異議的其他工程費用163564.96元(其中首門32623.79元、花池圍墻排水溝120530.18元、水管道更換費10410.99元),加上法院判決由中醫(yī)院承擔的訴訟費用12953元,扣除中醫(yī)院已經(jīng)支付的40萬元,中醫(yī)院在民事判決生效后應(yīng)當支付本金90988.42元。
根據(jù)生效民事判決,暫以本金9萬元計算至2007年12月14日,中醫(yī)院應(yīng)當支付的利息約為146250元。具體計算方法如下:
自1996年4月22日—1998年4月22日,以平均年利息12%為準,利息約為90000*12%*2=21600元;自1998年4月23日—2007年4月23日,以平均年利息6.5%為準,利息約為90000*6.5%*8=46800元;自2007年4月24日至2007年12月14日第一次收到執(zhí)行款4萬元止,以平均利息7%為準,利息約為90000*9/12*7%=4725元。特別說明:自2007年12月14日至現(xiàn)在,利息暫未計算。
綜上,暫且不計門口道路工程與填土工程,暫且不論鑒定時適用的定額標準誤差,僅以司法鑒定為基礎(chǔ)計算的話,中醫(yī)院應(yīng)當支付本息合計為237238.42,扣除已收到的法院執(zhí)行款233000元,中醫(yī)院還應(yīng)當支付4238.42元。因此,***沒有騙取中醫(yī)院的工程款。
最后,***個人不可能騙取到中醫(yī)院的工程款。
假設(shè)雙方對工程量有異議,或者在確認還款計劃表時未將已付的30萬元扣除,中醫(yī)院可以依據(jù)與建筑公司簽訂的建筑工程合同,依法和建筑公司再次結(jié)算,或者通過民事訴訟予以舉證抗辯;中醫(yī)院也可以致函建筑公司要求退還已付的30萬元,或者直接從應(yīng)付的工程款中直接抵扣;或者依不當?shù)美蠼ㄖ痉颠€等。何況,建筑公司申請執(zhí)行的工程款至今尚未執(zhí)行完畢。即使工程款全部執(zhí)行完畢,中醫(yī)院也可以要求建筑工程公司退還多付的工程款,建筑工程公司又沒有拒絕支付、又不是無力支付。因此,***個人不可能騙取到中醫(yī)院的工程款。
綜上,***代表建筑公司申請執(zhí)行工程款是合法的,沒有也不可能騙取中醫(yī)院的工程款。一審判決認定***騙取了中醫(yī)院的工程款,事實不清,證據(jù)不足。
第三、***不具有騙取中醫(yī)院工程款的犯罪目的。
犯罪目的,通常是指危害結(jié)果在犯罪人主觀上的表現(xiàn)。鑒于前述意見,***代表建筑公司在履行建筑合同過程中,沒有與符**勾結(jié)虛報工程款與隱瞞已付的工程款,沒有騙取中醫(yī)院的工程款,更沒有騙取中醫(yī)院的工程款后逃之夭夭等不履行合同的非法行為。不難看出,***不具有騙取中醫(yī)院工程款的犯罪目的。
總之,***在履行合同過程中沒有與符**勾結(jié),虛報工程款與隱瞞已付工程款,沒有也不可能騙取中醫(yī)院的工程款,更沒有非法占有中醫(yī)院財產(chǎn)的犯罪動機。一審判決***犯合同詐騙罪,顯然是認定事實不清、證據(jù)不足。請求貴院依法撤銷原判,改判***無罪。
以上辯護意見,請予采納!
辯護人:海南XX律師事務(wù)所
律師:李XX
二〇一〇年十月十八日
律師在辯護詞中如何進行辯護,關(guān)鍵還要看案件的實際情況以及掌握到的證據(jù),有的時候是進行罪輕的辯護,有的時候則是進行無罪辯護。如果你需要專業(yè)律師來幫助你進行辯護的話,不妨通過律霸網(wǎng)站委托你所在地區(qū)的律師為您提供法律幫助。
合同詐騙罪刑事上訴狀
不服傷殘鑒定結(jié)論要怎么上訴?
刑事訴訟上訴期限是幾天
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