??????? 村干部貪污受賄無(wú)罪辯護(hù)詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

我受秦某某的委托，出庭為其辯護(hù)。通過(guò)會(huì)見(jiàn)、閱卷和今天的庭審調(diào)查，辯護(hù)人對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的秦某某受賄罪有異議，認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控的貪污罪不成立，秦某某積極退贓有悔罪表現(xiàn)，應(yīng)予以減輕或免于刑事處罰，或適用緩刑。具體的辯護(hù)理由如下：

一、對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控秦某某的受賄罪有異議。

(一)秦某某沒(méi)有受賄的主觀故意

受賄罪的主觀故意表現(xiàn)為直接故意，即行為人明知利用職務(wù)上的便利索取財(cái)物或者收受他人財(cái)物為他人謀取利益的行為是一種具有社會(huì)危害性的非法行為，而仍然決意為之。從認(rèn)識(shí)因素上看，應(yīng)有“對(duì)利用職務(wù)便利的明知”，“對(duì)權(quán)錢(qián)交易的明知”等。

而本案中，送錢(qián)人送錢(qián)的時(shí)間是合同鑒定后，并且送錢(qián)人送錢(qián)時(shí)根本沒(méi)有任何請(qǐng)托事項(xiàng)，只是說(shuō)表示感謝(見(jiàn)卷宗第45、54頁(yè)秦某某供述：

1、把我從家里叫出去，在隔壁房間里給了我一萬(wàn)元現(xiàn)金 。開(kāi)始我不要，他說(shuō)這(錢(qián))給我買(mǎi)水喝，說(shuō)是辛苦費(fèi)，于是我要了。

2、問(wèn)：為什么要給你1萬(wàn)元錢(qián)?答：他當(dāng)時(shí)沒(méi)有說(shuō)，我想他就是表示感謝，因?yàn)閰f(xié)議上我們五個(gè)村干部都簽字了。)。由此可見(jiàn)秦某某在收受送錢(qián)時(shí)，根本不會(huì)意識(shí)到這是“權(quán)錢(qián)交易”，不會(huì)意識(shí)到“為送錢(qián)人謀利”，秦某某在收錢(qián)時(shí)，只會(huì)想到送錢(qián)的人給的辛苦費(fèi)。因此，秦某某沒(méi)有受賄的主觀故意。

一般而言，犯罪行為的主觀故意與客觀行為是有機(jī)統(tǒng)一的，受賄罪也是如此。秦某某“事后受財(cái)”不應(yīng)作為受賄罪處理。其一，不符合主觀客觀相統(tǒng)一的刑法基本原則。犯罪故意與犯罪行為二者是統(tǒng)一的，而在事后受賄的情況下，二者是分離的：行為人在利用職務(wù)為他人謀取利益時(shí)，主觀上并沒(méi)有收受財(cái)物的目的，后面的收財(cái)行為與前面的職務(wù)行為沒(méi)有主觀上的聯(lián)系，根據(jù)罪刑法定原則，在這種情況下，是不能對(duì)行人定罪的。其二，不符合刑法謙擬性原則。刑法是處理嚴(yán)重危害社會(huì)的行為。先接財(cái)后辦事，主觀惡性大;先辦事后收財(cái)，是行為人正確履行職務(wù)(行為人依法履行正當(dāng)職務(wù))或者不正確履行職責(zé)(行為人不依法履行職務(wù)或者不恰當(dāng)履行職務(wù))，對(duì)于前者不存在任何違法問(wèn)題，對(duì)于后者，構(gòu)成其他罪的按其他罪處理，構(gòu)不成其他罪的，可以通過(guò)其他途徑進(jìn)行處理，刑法不應(yīng)主動(dòng)介入。

(二)秦某某不符合受賄罪的主體要件

受賄罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員，另?yè)?jù)本法第93條規(guī)定，國(guó)家工作人員包括當(dāng)然的國(guó)家工作人員，即在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;擬定的國(guó)家工作人員，即國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。

全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于第九十三條第二款的解釋》：全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)討論了村民委員會(huì)等村基層組織人員在從事哪些工作時(shí)屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，解釋如下：

村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：(一)救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理，(二)社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理，(三)國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理，(四)土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理，(五)代征、代繳稅款，(六)有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作，(七)協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。村民委員會(huì)等村基層組織人員從事前款規(guī)定的公務(wù)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物、挪用公款、索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。

根據(jù)立法解釋?zhuān)迕裎瘑T會(huì)等基層組織人員協(xié)助人民政府從事該立法解釋列舉的七種情形的行政管理工作時(shí)，屬于《刑法》第93條規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，即“準(zhǔn)國(guó)家工作人員”。如果其在從事這些公務(wù)時(shí)，利用職務(wù)上的便利收取賄賂的，應(yīng)當(dāng)以受賄罪論處。而秦某某作為村基層組織人員出租村集體土地(見(jiàn)卷宗. . . . . . . . .以上材料說(shuō)明是集體土地，不屬于國(guó)有土地。)行為不屬于協(xié)助人民政府從事該立法解釋列舉的七種情形的行政管理工作，不符合受賄罪的主體要件，不構(gòu)成受賄罪。

(三)秦某某的行為不符合受賄罪的客觀要件——“收受他人賄賂為他人謀取利益”。

最高人民法院、最高人民檢察院1989年《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問(wèn)題酌解答》也指出：非法收受他人財(cái)物，同時(shí)具有為他人謀取利益的，才能構(gòu)成受賄罪。為他人謀取的利益是否正當(dāng)，為他人謀取的利益是否實(shí)現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。據(jù)此，秦某某在收受送錢(qián)時(shí)，合同已簽訂完成，是集體討論意見(jiàn)。送錢(qián)人送錢(qián)時(shí)根本沒(méi)有任何請(qǐng)托事項(xiàng)，秦某某沒(méi)有作出任何許諾(見(jiàn)卷宗. . . . . . . . .)。秦某某的行為不符合受賄罪的客觀要件——“收受他人賄賂為他人謀取利益”，不構(gòu)成受賄罪。

綜合(一)(二)(三)的理由，秦某某的行為不符合受賄罪的犯罪構(gòu)成要件，不構(gòu)成受賄罪。

二、認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控的貪污罪不成立

(一)秦某某沒(méi)有受賄的主觀故意

貪污罪在主觀方面必須出自直接故意，并具有非法占有公共財(cái)物的目的。過(guò)失不構(gòu)成本罪。其故意的具體內(nèi)容表現(xiàn)為行為人明知自己利用職務(wù)之便所實(shí)施的行為會(huì)發(fā)生非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。犯罪的目的，是非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物。被告人打條領(lǐng)了10000元錢(qián)時(shí)，確實(shí)存在村里欠村干部的墊資款、工資沒(méi)領(lǐng)夠、沒(méi)發(fā)給劃生育獎(jiǎng)金和計(jì)生返回款也沒(méi)有得到的事實(shí)(見(jiàn)卷宗第. . . . . . . . .)，至少在打條領(lǐng)了10000元錢(qián)時(shí)沒(méi)有意識(shí)到是貪污行為，哪有貪污打領(lǐng)條的道理。至于不入村里賬目問(wèn)題，某某的說(shuō)法比較可信：因?yàn)檫@片竹園的歸屬權(quán)，鄉(xiāng)里和村里一直有爭(zhēng)議，賣(mài)竹園的錢(qián)(包括各領(lǐng)了10000元錢(qián))只是暫時(shí)沒(méi)有入村里賬目。

由此可見(jiàn)，秦某某認(rèn)為領(lǐng)了10000元錢(qián)是合法的，沒(méi)有貪污的主觀故意，主觀惡性小。如果認(rèn)識(shí)到是貪污，不會(huì)采用寫(xiě)領(lǐng)條的手段非法占有公共財(cái)物。

(二)秦某某不符合受賄罪的主體要件

受賄罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員。根據(jù)有關(guān)立法解釋?zhuān)瑢?duì)于村民委員會(huì)等村基層組織人員在一定的條件下，也可以構(gòu)成貪污罪的主體。2000年4月29日九屆全國(guó)人大常委會(huì)第15次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第九十三條第二款的解釋》規(guī)定，村民委員會(huì)等基層組織人員協(xié)助人民政府從事該立法解釋列舉的七種情形的行政管理工作時(shí)，屬于《刑法》第93條規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，即“準(zhǔn)國(guó)家工作人員”。如果其在從事這些公務(wù)時(shí)，利用職務(wù)上的便利非法占有公共財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪論處。而秦某某作為村基層組織人員出租村集體土地行為不屬于協(xié)助人民政府從事該立法解釋列舉的七種情形的行政管理工作，不符合受賄罪的主體要件，不構(gòu)成貪污罪。

三、本案中被告人秦某某存在的量刑情節(jié)，建議免于刑事處罰，或適用緩刑。

本案中被告人秦某某存在以下量刑情節(jié)：1、被告人的犯罪情節(jié)相對(duì)較輕; 2、案發(fā)后被告人積極退贓。這充分反映出被告人悔罪態(tài)度和主觀惡性極小;3、被告人案發(fā)后，如實(shí)的供述自己的犯罪事實(shí);4、被告人當(dāng)然認(rèn)罪，且被告人一向遵紀(jì)守法，在此之前從未受過(guò)任何刑事和行政處罰，系初犯。

刑法第三十七條規(guī)定，對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門(mén)予以行政處罰或者行政處分。第七十二條規(guī)定，對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的，可以宣告緩刑。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為，被告人犯罪情節(jié)相對(duì)較輕，并在案發(fā)后積極退贓，也是初犯，懇請(qǐng)法庭根據(jù)被告人的犯罪情節(jié)和刑法有關(guān)規(guī)定，依法對(duì)被告人從輕或者減輕處罰，免于刑事處罰，或依法適用緩刑。

此致

某某人民法院

辯護(hù)人：某某律師事務(wù)所

某某 律師 年 月 日