辯護詞

尊敬的審判長、審判員：

上海xx律師事務(wù)所接受本案被告人馬xx家屬的委托，指派我依法擔任被告人馬xx涉嫌強奸案的一審辯護人，出席今天的法庭審理。接受委托后，辯護人詳細查閱本案的證據(jù)材料，多次會見本案被告人，尤其通過剛剛進行的法庭調(diào)查，對本案有了全面、準確的認識。

根據(jù)我國刑法第236條等法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，強奸罪是指違背婦女意志、使用暴力、脅迫或以其他手段，強迫婦女發(fā)生性行為。這說明構(gòu)成強奸罪必須同時滿足兩個法定要件，一是要違背婦女意志，二是要使用了暴力威脅手段。而判斷發(fā)生性關(guān)系時是否違背了婦女的意志，要結(jié)合被告人與受害人之前的交往情況、案發(fā)當時的環(huán)境、婦女性格、性質(zhì)、性交后的心理態(tài)度及何種情況下報案等各種因素進行綜合分析。結(jié)合本案，現(xiàn)發(fā)表辯護意見如下，望合議庭采納。

一、認定被告人馬xx與被害人趙x發(fā)生性關(guān)系違背婦女意志無證據(jù)支持。

違背婦女意志是強奸罪的本質(zhì)特征，準確把握和認定是否違背婦女意志，是客觀公正地確定案件性質(zhì)，正確適用法律的前提和基礎(chǔ)。但意志是一種心理狀態(tài)，而不是具體的行為模式，僅憑被害人指控不能確定，必須結(jié)合事件發(fā)生的時間、地點、環(huán)境和被害人前后表現(xiàn)及告發(fā)情況和其他證據(jù)綜合分析認定。

1、本案從所謂被強奸事件發(fā)生之前被害人的表現(xiàn)看：被害人與被告人的筆錄均稱:a、兩人于2011年9月份通過網(wǎng)絡(luò)聊天認識，認識之后經(jīng)常通過QQ和手機聯(lián)系，期間兩人關(guān)系很好，無話不談。b、被害人曾主動發(fā)過多張裸照給被告人。c、2012年2月份開始兩人開始經(jīng)常裸聊，邊裸聊邊自慰。從以上事實可以看出：被告人和被害人案發(fā)前長期保持著不正當?shù)哪信P(guān)系。

2、從事件發(fā)生、發(fā)展的整個過程看， 2011年9月份開始被告人和被害人通過網(wǎng)絡(luò)聊天認識，之后長期保持著不正當?shù)哪信P(guān)系，2012年6月份兩人因瑣事產(chǎn)生矛盾，被告人為泄憤將之前裸聊時拍的裸照發(fā)在被害人的QQ空間里給被害人照成了一定的影響，被害人為了緩和矛盾，討好被告人決定來上海與被告人見面，見面后兩人自愿發(fā)生了性關(guān)系，之后被害人回到老家自以為被告人把之前的裸照刪除不會在網(wǎng)上亂發(fā)，但是被告人因為得知被害人和其他男人任然保持曖昧關(guān)系，很是生氣，一時氣憤喪失了理智，為了泄憤再次將被害人的裸照在網(wǎng)上傳播，影響了被害人的正常生活，被害人無奈之下，只能在事發(fā)后近一個月選擇報案誣告被告人強奸，其目的很明顯一方面是想報復被告人，另一方面是想阻止被告人將自己的不雅照片在網(wǎng)上傳播。

3、從被告人與被害人發(fā)生完性關(guān)系后的情況看：a、2012年7月7當晚兩人第一次發(fā)生性關(guān)系以后，兩人在xxxxxx逛街到晚上9點左右才回到賓館，當晚被告人還給被害人買了很多零食。b、2012年7月8日早晨被害人主要提出和被告人發(fā)生性關(guān)系。c、2012年7月9日下午兩點左右被害人在回家的路上還給被告人發(fā)了一條短信，被告人很清楚的記得短信的內(nèi)容：“謝謝你這幾天的陪伴，很開心，請保重?！?關(guān)于短信的內(nèi)容以及案發(fā)前后一個月的短信聊天記錄，辯護人曾在偵查階段多次要求承辦警官調(diào)取，承辦警官不予理睬，在審查起訴階段也曾書面要求公訴機關(guān)調(diào)取，可能是公訴機關(guān)事情過于繁忙，也未曾調(diào)取，在此辯護人表示遺憾)畢竟這些短信能夠很好的反映案發(fā)之前，以及案發(fā)后被告人和被害人的真實心理狀態(tài)對案件的定性起到關(guān)鍵性的作用。

4、從被害人告發(fā)的情況看：發(fā)生性關(guān)系在2012年7月7日至9日，報警時間在2012年8月3日，期間有近一個月的時間，本案被害人未報警，可見，被害人并不排斥發(fā)生性關(guān)系的行為，從其行為推斷其內(nèi)心也不認為是強奸。至于被害人在電話記錄中所說的“七月中旬到現(xiàn)在，都在為消除影響緩和家庭矛盾操心，直到8月初，才抽出時間來上海報案”純屬虛構(gòu)，這一說法只是為了掩蓋其惱羞成怒，報復陷害被告人的真實目的。

綜上所述，被告人馬xx與被害人發(fā)生性關(guān)系，并未違背婦女的意志，不構(gòu)成強奸罪。

二、公訴機關(guān)提供的證據(jù)不能證明被告人馬xx強奸的犯罪事實

1、根據(jù)被告人陳述顯示，被告人前后7次口供反差比較大，據(jù)被告人陳訴2012年8月3日和4日被告人的幾次口供是在承辦警官的威脅、引誘下做的口供，根據(jù)《刑事訴訟法》以及《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》的規(guī)定應(yīng)當予以排除，辯護人認為被告人的說法具有合理性。

a、根據(jù)被告人和被告害人的筆錄顯示，在事件的發(fā)生、發(fā)展過程主要陳述都比較一致，但是在事件發(fā)生之前被告人有沒有威脅被害人這一點上反差比較大，被告人在2012年8月3日和4日的三次筆錄中提到比較重要的一點“要么你來上海把事情解決了，來不來看著辦”關(guān)于這一點辯護人認為不是被告人真實意思表達，純屬虛構(gòu)，從被害人的兩次筆錄也可以很好的證明這一點，因為如果被告人真的有類似的言語，這么關(guān)鍵的言語被害人不會在兩次筆錄中只字未提。

b、從被害人2012年8月3日11時至2012年8月3日16時的筆錄顯示：當承辦警官問道：“馬xx與你發(fā)生性關(guān)系的時，是否以裸照相威脅?”，被害人當時回答: “他嘴里沒有明說，只是答應(yīng)我會刪除了的?！庇纱丝梢姡桓嫒嗽诤捅缓θ税l(fā)生性關(guān)系的時候并沒有以照片相威脅，實際上是被害人主觀上認為只要和被告人發(fā)生性關(guān)系，緩和矛盾，被告人就會將裸照刪除，不會再將裸照在網(wǎng)上亂發(fā)。

三、本案存在以下疑點：

1、被害人是一個xx歲的中年婦女，有著豐富的社會閱歷，如果如被害人所說：被告人拿裸照脅迫她與其發(fā)生性關(guān)系，為什么案發(fā)第一天晚上，當時被告人并沒有帶照片，被害人愿意和被告人發(fā)生四次性關(guān)系，更有甚者，第二天和第三天又發(fā)生了幾次性關(guān)系，期間被告人根本沒有提及照片的事情，被害人的做法違背常理。

2、如果被害人是因為被害人拿照片威脅來上海的，為什么在被害人提供的2012年8月3日的短信聊天記錄中被告人還會這樣說：“其實你來時就問我要照片就嚇到我了”字里行間充滿了對被害人提到照片事情的詫異和莫名其妙。

3、如果被害人認為被告人的行為屬于強奸，為什么被害人案發(fā)當時沒有報警，而選擇在案發(fā)后近一個月才報案，至于被害人自己的解釋實在很勉強。

四、根據(jù)我國的刑事法律的規(guī)定，對被告人應(yīng)當宣判無罪。

我國《刑法》明確規(guī)定了“疑罪從無”的原則，所謂“疑罪”是指證明被告人有罪的證據(jù)不足，就是說證據(jù)處于既不能證明被告人有罪又不能證明被告人無罪的兩難狀態(tài)?！缎淌略V訟法》第四十六條規(guī)定“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述，證據(jù)充分確實的，可以認定被告人有罪和處以刑罰?！边\用間接證據(jù)得出的結(jié)論必須是確實充分的，唯一的，排除其他可能的，“無充分證據(jù)排除被告人合理辯解的，應(yīng)作出有利于被告人的判決”，以及“對于證據(jù)不足，不足以證明被告人有罪的指控，應(yīng)作為證據(jù)不足，指控的犯罪事實不能成立的無罪判決”。本案僅有被害人的控告，且與被告人的供述不一致，同時被告人的前幾次供述是在承辦警官的威脅、引誘下做出的，不能作為證據(jù)使用，公訴機關(guān)亦沒有其他有效的證據(jù)予以佐證，不能形成證據(jù)鏈，據(jù)此所得出的結(jié)論也不是唯一的，被告人應(yīng)被宣告無罪。

綜上所述，辯護人認為，被告人主觀上沒有強奸的故意，客觀上也沒有采取暴力威脅的手段，而客觀分析上也得不出“違背婦女意志”的結(jié)論，被告人馬xx的行為屬于道德層面的問題，不應(yīng)按強奸對待， 懇請貴院查清事實后，宣判被告人無罪。

此致

上海市浦東新區(qū)人民法院

辯護人：范xx

二零一二年十二月十日