一、撫養(yǎng)權是權利還是義務?

㈠、撫養(yǎng)權的性質(zhì)及產(chǎn)生基礎

對于撫養(yǎng)權問題，一般多作為義務對待，但是它也是一種權利，而且是和人身密切相關的權利，它基于血親(包括擬制血親)而產(chǎn)生。

㈡、權利和義務不對等

民法上的權利義務關系一般都是對等的，但撫養(yǎng)權是例外之一，生父母不對子女盡撫養(yǎng)義務，其親生子女不能以此為理由不承擔贍養(yǎng)義務，撫養(yǎng)權的權利和義務是基于血親而產(chǎn)生的。

二、我國立法上關于撫養(yǎng)權的缺憾

對撫養(yǎng)權沒有明確的定義，至于哪些主體有資格撫養(yǎng)，撫養(yǎng)權人之間的優(yōu)先順序，撫養(yǎng)權人的范圍，撫養(yǎng)條件等我國的法律都沒有明確規(guī)定，只有《婚姻法》規(guī)定了“有利于子女的身心健康，保障子女的合法權益?！边@樣一個總的基本原則。

三、父母離婚后，未成年人由誰撫養(yǎng)?

㈠、兩周歲以下的子女，屬于哺乳期內(nèi)，為保證嬰兒的發(fā)育成長，一般應隨母方生活。除非母方有下列情形：

①母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病(如癌癥)，子女不宜與其共同生活;

②母方有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(指對子女有遺棄、虐待行為)，而父方要求子女隨其生活;

③因其他原因(如母方被判刑、被勞教、有嚴重殘疾、母方經(jīng)濟能力及生活環(huán)境對撫養(yǎng)子女明顯不利的，母親品行不端如有賭博、吸毒、亂搞兩性關系等惡習的)，子女確無法隨母生活的。

④父母雙方協(xié)議2周歲以下子女隨父方生活的，并對子女健康成長無不利影響的。

㈡、兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，主要考慮：經(jīng)濟狀況、個人素質(zhì)、生活環(huán)境、對子女的責任感、以及與子女的感情親密程度等，但一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：

①已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的，《婦女權益保障法》第46條有明確規(guī)定;

②子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;

主要指夫妻長期兩地分居的情況。

③無其他子女，而另一方有其他子女的;

其他子女指另一方的婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女及有撫養(yǎng)關系的繼子女等。

④子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活。

⑤一方離婚后再婚困難的，可以作為優(yōu)先因素加以考慮。

⑥子女單獨隨(外)祖父母共同生活多年，且(外)祖父母要求并有能力協(xié)助照顧(外)孫子女。

⑤-⑥不是法定的優(yōu)先撫養(yǎng)子女的情況、

㈢、十周歲以上的未成年子女隨父隨母生活發(fā)生爭議的，應考慮子女本人的意見。

㈣、父母雙方可協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女。

四、繼父母的對繼子女的撫養(yǎng)權

生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父母不愿意繼續(xù)撫養(yǎng)的，認為撫養(yǎng)關系已經(jīng)解除，該子女仍由生父母撫養(yǎng)。

繼父母和繼子女之間的關系和一般的父母子女關系不同，具有姻親關系和教育撫養(yǎng)關系，但不具備血緣關系，這種權利和義務是可以解除的，由此推論：生父與繼母或生母與繼父離婚時，生父(母)和繼母(父)都要求撫養(yǎng)該子女的，撫養(yǎng)權歸生父母所有。

五、養(yǎng)父母對養(yǎng)子女的撫養(yǎng)權

養(yǎng)父母離婚時候，雙方都同意收養(yǎng)的，參照第三點，一方擅自收養(yǎng)的，且收養(yǎng)后一直不為對方認可的，由收養(yǎng)一方單獨撫養(yǎng)，對方不承擔撫養(yǎng)費。單方收養(yǎng)實質(zhì)上是一種無效收養(yǎng)行為。

六、(外)祖父母對(外)孫子女的撫養(yǎng)權

⒈父母雙方或一方具有撫養(yǎng)能力的，由父母撫養(yǎng);

⒉父母雙方都去世的，或都無撫養(yǎng)能力的，可以由(外)祖父母撫養(yǎng);

⒊父母離婚后，撫養(yǎng)方去世的，另一方可以主張撫養(yǎng)權，該撫養(yǎng)權不屬于去世方的父母。

七、原協(xié)議流產(chǎn)但卻出生的子女的撫養(yǎng)問題

夫妻雙方或有男女關系的雙方經(jīng)過協(xié)商，在女方已懷孕的情況下協(xié)商流產(chǎn)的，但是時候女方反悔將孩子生育下來的，男方不得以為女方違反協(xié)議要求對方一人承擔撫養(yǎng)責任。因為是否生育子女是女方的特殊的人身權利，協(xié)議流產(chǎn)對懷孕婦女無任何法律約束力，《婦女權益保障法》第47條規(guī)定“婦女有按照國家有關規(guī)定生育子女的權利，也有不生育的自由”