【案情】

2000年10月1日，江*華與應*亮結(jié)婚。2002年3月，江*華生育一男孩，取名應*兵（化名）。2006年5月，應*亮發(fā)現(xiàn)江*華與他人有不正當關(guān)系，遂提出離婚。經(jīng)協(xié)商，雙方到民政部門辦理了離婚手續(xù)，約定夫妻共同財產(chǎn)全部歸應*亮所有，應*兵歸應*亮撫養(yǎng)，江*華每月給付300元撫養(yǎng)費，并負責償還夫妻共同債務3500元。2007年2月，因應*亮拒絕江*華看望小孩之事，江*華遂以應*亮不是應*兵的生父為由，依法提起訴訟，要求變更撫養(yǎng)關(guān)系。在法院審理變更撫養(yǎng)關(guān)系案件過程中，雙方提出申請要求對應*兵作親子鑒定。經(jīng)鑒定，確認了應*亮不是應*兵的生父。故法院判決應*兵由江*華撫養(yǎng)。之后，應*亮以應*兵不是其親生子，對應*兵無撫養(yǎng)義務為由，訴至法院，要求江*華返還其撫養(yǎng)應*兵的8000元撫養(yǎng)費。

【意見分歧】

本案爭議的焦點是夫妻關(guān)系存續(xù)期間，男方受騙撫養(yǎng)了女方與他人所生非婚生子女，離婚后可否向女方追索撫養(yǎng)費。

第一種意見認為，應*亮事實上承擔了撫養(yǎng)義務，他與小孩的關(guān)系可視為養(yǎng)父與養(yǎng)子的關(guān)系，故應*亮對其與江*華婚姻存續(xù)期間的撫養(yǎng)費無權(quán)追索，被告不予返還。在江*華與應*亮離婚后至小孩由江*華領(lǐng)回這段時間內(nèi)的撫養(yǎng)費，應由江*華返還給應*亮。

第二種意見認為，江*華應該返還撫養(yǎng)費，至于是否全部返還，則應根據(jù)案件的具體情況，予以分析。應*亮在夫妻關(guān)系存續(xù)期間承擔的撫養(yǎng)費，江*華不予返還，因為夫妻共同財產(chǎn)已全部判歸應*亮所有；江*華與應*亮離婚后至應*兵由江*華領(lǐng)回這段時間內(nèi)的撫養(yǎng)費，應由江*華返還給應*亮。

【點評】

我國《民法通則》第16條第1款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。”最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見（試行）》第10條規(guī)定：“監(jiān)護人的監(jiān)護職責包括：保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行管理和教育，對被監(jiān)護人進行管理和教育，在被監(jiān)護人合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時，代理其進行訴訟。”據(jù)此，應*兵的監(jiān)護人是其父母。本案江*華與應*亮雙方當事人夫妻關(guān)系存續(xù)期間，由于江*華隱瞞小孩是與他人通奸所生這一重要事實，致使應*亮將小孩當成自己的親生子女撫養(yǎng)。從法律上講，應*亮在不明真相的情況下，雖然對應*兵進行了撫養(yǎng)，但他既非的生父，也非小孩的養(yǎng)父、繼父，故對應*兵無法定撫養(yǎng)義務。

同時，按照《民法通則》第58條第3項規(guī)定，“一方以欺詐，脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意見的情況下所為的”民事行為無效。故應*亮受欺騙，在違背自己真實意思的情況下?lián)狃B(yǎng)了應*兵，應屬無效。

《民法通則》第61條規(guī)定，民事行為被確認為無效后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方，應當賠償對方因此受到的損失。而且，夫妻關(guān)系存續(xù)有效，并不意味著夫妻一方必然要承擔另一方違法行為所致的后果。因此，應*亮有權(quán)要求江*華返還撫養(yǎng)費。

作者：鄱陽縣人民法院**桂劉宗亮