一.什么是代書(shū)遺囑

代書(shū)遺囑是指非由立遺囑人自行書(shū)寫(xiě)的遺囑，而是由代書(shū)人根據(jù)立遺囑人的的意思表示代為書(shū)寫(xiě)的遺囑。由于其非自書(shū)性，在實(shí)踐中產(chǎn)生的爭(zhēng)議就比較多，在對(duì)其效力的認(rèn)定上也存在一些爭(zhēng)議。解釋?zhuān)捍鷷?shū)遺囑，在法律容許范圍內(nèi)，是指遺囑人請(qǐng)他人代替自己書(shū)寫(xiě)遺囑。

二.代書(shū)遺囑認(rèn)定

代書(shū)遺囑鑒定簽名和按手印是有法律效益的。

1.法律上要求見(jiàn)證人須為完全民事行為能力人，須與繼承遺產(chǎn)及遺產(chǎn)繼承人均無(wú)利害關(guān)系，筆者認(rèn)為還有更重要的一點(diǎn)是至少有兩個(gè)見(jiàn)證人須全程見(jiàn)證遺囑書(shū)立過(guò)程。法律只是從實(shí)體上保證了見(jiàn)證人的公正性，但程序上的公正也不可忽視。實(shí)踐中，在只有兩個(gè)見(jiàn)證人的情況下，如其中一個(gè)見(jiàn)證人或兩個(gè)見(jiàn)證人就單個(gè)人而言未完全見(jiàn)證全過(guò)程，這樣的代書(shū)遺囑該如何認(rèn)定?我們認(rèn)為這樣的代書(shū)遺囑是無(wú)效的，因?yàn)樵谠撉闆r下，在某一時(shí)間點(diǎn)存在一個(gè)見(jiàn)證人不在場(chǎng)的客觀情況，這就不符合法律規(guī)定的須有兩個(gè)以上的見(jiàn)證人在現(xiàn)場(chǎng)的要求。

2.從法律上講代書(shū)人屬見(jiàn)證人之一，其實(shí)體上的要求當(dāng)然應(yīng)符合見(jiàn)證人的條件。

不符合見(jiàn)證人條件的代書(shū)人書(shū)立的代書(shū)遺囑應(yīng)屬無(wú)效。關(guān)于如何代書(shū)，法律及相關(guān)司法解釋未作具體的規(guī)定，筆者認(rèn)為，代書(shū)應(yīng)盡可能保留立遺囑人的原話，不要過(guò)多的歸納立遺囑人的意思，以免曲解立遺囑人的意思表示;另外，應(yīng)盡可能采用手寫(xiě)，減少打字?jǐn)?shù)量，如果在立遺囑現(xiàn)場(chǎng)打字，那與手寫(xiě)本質(zhì)上并無(wú)不同，效力自不必說(shuō)。實(shí)踐中，受條件的限制，有的代書(shū)人往往在現(xiàn)場(chǎng)作代書(shū)筆錄，筆錄上由見(jiàn)證人，代書(shū)人，立遺囑人簽字，然后離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)去打字，回來(lái)再分別找見(jiàn)證人，代書(shū)人，立遺囑人簽字，這樣就存在一些問(wèn)題。

從法律規(guī)定可以看出，代書(shū)遺囑全過(guò)程要形成于見(jiàn)證人，代書(shū)人，立遺囑人三者均在場(chǎng)的情況。代書(shū)筆錄雖然形成于現(xiàn)場(chǎng)，但就本質(zhì)而言，將來(lái)發(fā)生法律效力的不是筆錄，而是打字形成的書(shū)面代書(shū)遺囑，在這一過(guò)程中，如有一環(huán)節(jié)存在三者不同時(shí)在場(chǎng)的情況且筆錄內(nèi)容與代書(shū)遺囑內(nèi)容有不同之處，都會(huì)使該代書(shū)遺囑存在瑕疵，嚴(yán)重的會(huì)導(dǎo)致代書(shū)遺囑無(wú)效。

3.日期是任何一種遺囑都須具備的要件，沒(méi)有日期的代書(shū)遺囑因不符合法律之規(guī)定，當(dāng)屬無(wú)效。另外日期是確定遺囑效力的重要因素，尤其對(duì)某一遺產(chǎn)存在多份代書(shū)遺囑的情況，日期就是確定效力的直接依據(jù)，日期最后的代書(shū)遺囑才是有效力的遺囑。

4.代書(shū)遺囑必須由代書(shū)人，其他見(jiàn)證人遺囑人簽名。

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