一、二審發(fā)回重審回避的人應(yīng)該是一審的審判員嗎?
是需要進行回避的,《刑事訴訟法》第四十條:人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。
發(fā)回重審的案件,原審人民法院應(yīng)當按照第一審程序另行組成合議庭。
審理再審案件,原來是第一審的,按照第一審程序另行組成合議庭;原來是第二審的或者是上級人民
法院提審的,按照第二審程序另行組成合議庭。
另行組成合議庭,所以原一審審判員需回避。
二、二審程序中發(fā)回重審的情形:
(1)原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。(《民事訴訟法》第170條的規(guī)定)。
(2)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。(《民事訴訟法》第170條的規(guī)定)。
(3)對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求,原審人民法院未作審理、判決的,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。(最高人民法院《若干意見》第182條的規(guī)定)。
(4)必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。(最高人民法院《若干意見》第183條的規(guī)定)
(5)一審判決不準離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應(yīng)當判決離婚的,可以根據(jù)當事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。(最高人民法院《若干意見》第185條的規(guī)定)
三、審判監(jiān)督程序中發(fā)回重審的情形:
根據(jù)最高人民法院《若干意見》的規(guī)定,審判監(jiān)督程序中發(fā)回重審的情形包括:
(1)人民法院提審或者按照第二審程序再審的案件,在審理中發(fā)現(xiàn)原一、二審判決具有《若干意見》第181條規(guī)定的違反法定程序的情況,即審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當回避未回避的,未經(jīng)開庭審理而作出判決的,適用普通程序?qū)徖淼陌讣斒氯宋唇?jīng)傳票傳喚而缺席判決的,其他嚴重違反法定程序的情況,可能影響案件正確判決、裁定的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審人民法院重審。(最高人民法院《若干意見》第210條第2款的規(guī)定)
(2)依照審判監(jiān)督程序再審的案件,人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應(yīng)當參加的當事人的,可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解,調(diào)解不成的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審人民法院重審。(最高人民法院《若干意見》第211條的規(guī)定)
根據(jù)《民事訴訟法》一百七十條第二款的規(guī)定:"原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后,當事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。"對發(fā)回重審的次數(shù)做出了限制,避免了不斷上訴的循環(huán)。
綜合上面所說的,發(fā)回重審就代表著案件審判有錯誤,或者是審判的時候出現(xiàn)了違反了程序的事情,對于此行為在發(fā)回重審的時候,那么就需要讓當事的審判員全部進行回避,由重新組成的審判員來進行判決,這樣才能算是合理、合法的。
民事訴訟發(fā)回重審理由有哪些?
刑事訴訟二審應(yīng)當發(fā)回重審的情形有哪些?
民事訴訟中發(fā)回重審期限是多久
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