輪奸罪犯誰判的多是需要人民法院根據(jù)行為人的具體情節(jié)、刑事責(zé)任能力、是否有無自首、中止等具體因素來綜合確定的。

強(qiáng)奸罪中輪奸的認(rèn)定

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十六條第一款規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的處三年以上十年以下有期徒刑?！睆男谭ǖ囊?guī)定可以將強(qiáng)奸罪定義為違背婦女意志，以暴力、脅迫或其他手段與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。

《刑法》第二百三十六條第三款還規(guī)定“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：(一)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;(二)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的;(三)在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的;(四)二人以上輪奸的;(五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的?！?/p>

從上列規(guī)定可以看出加重行為人刑罰的情形有“情節(jié)加重犯”、“結(jié)果加重犯”等。本文試圖就司法實(shí)踐中遇到的行為人的行為是否構(gòu)成輪奸進(jìn)行探討，愿與大家共同商榷。

輪奸為“情節(jié)加重犯”，應(yīng)以該情節(jié)的實(shí)際發(fā)生為構(gòu)成的必要條件。

我國(guó)《刑法》所規(guī)定的“結(jié)果加重犯”如第二百三十四條故意傷害罪為行為人故意實(shí)施傷害行為造成的不同結(jié)果規(guī)定了不同的量刑檔次，同時(shí)該條還對(duì)“手段與結(jié)果加重犯”作出規(guī)定即“以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾”也要處以十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，此時(shí)手段與結(jié)果都是加重處罰的必要條件，二者缺一不可。《刑法》第三百五十八條規(guī)定“組織他人賣淫或者強(qiáng)迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：(四)強(qiáng)奸后迫使賣淫的;(五)造成被強(qiáng)迫賣淫的人重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的。有前款所列情形之一，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)?！?/p>

在此規(guī)定中，第(四)項(xiàng)是“手段加重犯”，即強(qiáng)奸是迫使被害人賣淫的手段;第(五)項(xiàng)為“結(jié)果加重犯”，即造成被害人重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的要加重犯罪行為人的刑事責(zé)任?！缎谭ā返诙偎氖鶙l規(guī)定“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，“情節(jié)嚴(yán)重”是侮辱、誹謗罪入罪的必要條件。

《刑法》第三百零五條規(guī)定“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，“情節(jié)嚴(yán)重”是偽證罪加重處罰的必要條件。

從《刑法》的上述規(guī)定不難看出，無論是“手段加重犯”還是“結(jié)果加重犯”、“情節(jié)加重犯”都應(yīng)以手段的實(shí)際完成、結(jié)果和情節(jié)的實(shí)施發(fā)生為構(gòu)成的必要條件，否則就失去了認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

在司法實(shí)踐中，認(rèn)定行為人是否具有輪奸情節(jié)在通常情況不難界定，如二人以上在共同故意的支配下，先后強(qiáng)行與同一婦女發(fā)生了性關(guān)系，在這種情況下犯罪行為人的行為構(gòu)成輪奸是毫無爭(zhēng)議的。但在司法實(shí)踐中，案情往往不那么單一，如多人預(yù)謀對(duì)被害人實(shí)施輪奸，但其中二人完成了強(qiáng)奸行為，其他人因意志以外的原因未完成或自動(dòng)放棄了強(qiáng)奸意圖;再如多人預(yù)謀對(duì)被害人實(shí)施輪奸，但只有其中一人完成了強(qiáng)奸行為，其他人因意志以外的原因未完成或自動(dòng)放棄了強(qiáng)奸意圖。

在這兩種情況下，前者因輪奸的情形已實(shí)際發(fā)生，構(gòu)成輪奸，只是在確定各行為人的刑事責(zé)任時(shí)應(yīng)區(qū)別對(duì)待，對(duì)于未完成或主動(dòng)放棄強(qiáng)奸行為，作用又相對(duì)較小的，可認(rèn)定為從犯，予以從輕或減輕處罰;而后者因輪奸的情形沒有實(shí)際發(fā)生，則不成立輪奸，在確定刑事責(zé)任時(shí)，對(duì)于未完成或主動(dòng)放棄強(qiáng)奸行為，作用又相對(duì)較小的，也可認(rèn)定為從犯，亦應(yīng)予以從輕或減輕處罰。

輪奸不是《刑法》所規(guī)定的獨(dú)立的罪名，而是強(qiáng)奸罪的“情節(jié)加重犯”，與《刑法》所規(guī)定的“(強(qiáng)奸)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的”的“結(jié)果加重犯”并列。而“情節(jié)加重犯”、“結(jié)果加重犯”均應(yīng)以該情節(jié)或該結(jié)果的實(shí)際發(fā)生為必要條件。而如果導(dǎo)致加重處罰的情節(jié)、結(jié)果沒有實(shí)際發(fā)生就要加重對(duì)犯罪行為人的處罰，勢(shì)必造成犯罪情節(jié)、危害后果與量刑相脫節(jié)，違背罪刑相適應(yīng)的基本原則。

因此，《刑法》所規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)惡劣”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”、“情節(jié)特別惡劣”，無論是構(gòu)成犯罪的必要條件還是加重刑罰的必要條件，都應(yīng)以該情節(jié)的實(shí)際發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn)。

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