一、斡旋受賄中行賄的對象是誰

斡旋受賄是指國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受請托人財物的行為。其法源最早見于1989年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行若干問題的解答》(以下簡稱兩高《解答》)第三條第二項的部分規(guī)定。新的《中華人民共和國刑法》 (以下簡稱97《刑法》 )第三百八十八條將這種行為從一般受賄罪中分離出來，單獨作出具體的規(guī)定。

二、便利條件

離退休國家工作人員能否構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件在理論界和司法實踐中一直是個有爭議的問題。劉家琛主編的《新刑法釋義》就認(rèn)為：離退休國家工作人員利用原職務(wù)影響收取賄賂，這種特殊形式的受賄與在職國家工作人員受賄的社會危害性相同，也是利用原有職權(quán)之便利條件達到受賄目的。因此認(rèn)為離退休國家工作人員構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件。其法律依據(jù)為兩高《解答》第三條第三項之規(guī)定。

首先，兩高《解答》施行于1989年11月6日，而現(xiàn)行《刑法》施行于1997年10月1日。眾所周知，中國刑法在溯及力上采用的是從舊兼從輕的原則，新法原則上不溯及既往，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，則要按新法處理。97《刑法》并未將離退休國家工作人員列為受賄罪打擊的對象，因而其不宜構(gòu)成斡旋受賄罪的主體。

其次，兩高《解答》第三條第三項的規(guī)定是對中國79《刑法》和1988年全國人大常務(wù)委員會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》所做的擴張解釋，其目的是懲治離退休國家工作人員的腐敗行為。然而97《刑法》第三條明確規(guī)定了罪刑法定原則。由此看來，兩高的這種擴張解釋顯然是與刑法的原則相悖。

再次，國家工作人員離退休后，自然失去了原有的職權(quán)和地位，也就無職可瀆，更別說什么利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件。至于其他國家工作人員看在行為人原有的職權(quán)和地位的情份上，違法為請托人謀取不正當(dāng)利益，屬典型的以情代法行為，可依法懲處或嚴(yán)厲打擊。

最后，在探討離退休國家工作人員能否構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件時要特別強調(diào)的一個問題，就是行為人在離退休前通過其他國家工作人員為請托人謀取不正當(dāng)利益，但其與請托人約定在其離退休以后再收受請托人的財物的，應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件。這是因為：一是行為人為請托人謀取不正當(dāng)利益時，憑借的是當(dāng)時本人擁有的職權(quán)或地位;二是其與請托人約定時其仍未離退休，身份上仍然符合斡旋受賄罪的主體要求;三是將這種行為列為打擊對象，可以有效的打擊規(guī)避法律的自作聰明者。

這類斡旋受賄的當(dāng)事人和行賄人都應(yīng)接受我國的法律制裁，這類斡旋的行賄人員利用自身的身份和關(guān)系，對上級或相關(guān)國家辦事職能工作人員進行行賄，侵害我國的國家利益，達到相關(guān)的侵占我國合法財產(chǎn)，占為己有的不法目的，進行相關(guān)的違法事實。

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