一、引言

刑訊逼供3，在我國是一個(在法律上)久禁(在司法中)不止，而且甚為普遍的現(xiàn)象4，它有悖于訴訟文明和司法民主的現(xiàn)代性要求。隨著“法治”話語在我國刑事訴訟“場域”的不斷展開，刑訊逼供已經(jīng)成了一個“不可忽視”的問題5.因此，如何“嚴(yán)禁刑訊逼供”，在我國理論界就成了一個炙手可熱和極為緊迫的話題。

提出解決問題的恰切對策，應(yīng)當(dāng)建基于對刑訊逼供現(xiàn)象產(chǎn)生原因的正確把握。在我們看來，已有的相關(guān)討論正是在這一點(diǎn)上存在著一些不足。有的學(xué)者從內(nèi)在原因來看，認(rèn)為就刑訊逼供現(xiàn)象的產(chǎn)生而言，主要是由于執(zhí)法者個人的政治素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平不足所致。有的學(xué)者從外在原因分析，認(rèn)為缺乏制度制約(比如沉默權(quán)、非法證據(jù)排除規(guī)則等)是致使刑訊逼供較為普遍的關(guān)鍵因素。我們認(rèn)為，這只是事情的表象，其實在反對刑訊逼供話語的浮光掠影下面，更有對刑訊逼供的某種容許和認(rèn)受、國家權(quán)力運(yùn)作策略等深層因素在支持著執(zhí)法者個人的“自我意識”和“暗中”給制度創(chuàng)制設(shè)置障礙，這才是問題的關(guān)鍵之所在。因為，如果我們否認(rèn)這種事實，就難以解釋這樣的現(xiàn)象：為什么有的優(yōu)秀干警也會使用刑訊逼供的手段?為什么“某些”領(lǐng)導(dǎo)對刑訊逼供者非但不處罰，反而包庇放任，為調(diào)查刑訊逼供設(shè)置重重障礙，甚至是為破了案的刑訊逼供者立功、頒獎6?為什么群眾在抓住小偷(按照現(xiàn)代法言所說這還只是犯罪嫌疑人)時常常會將其痛打一頓而后快?為什么進(jìn)一步設(shè)置控制刑訊逼供的制度是如此艱難?即使是有學(xué)者認(rèn)識到了這些因素如對刑訊逼供的認(rèn)受的存在，常常也是以“人道”、“理性”的眼光打量，簡單地將其視為“觀念落后”，是受“封建殘余思想”的影響所致。這種“扣帽子”式的定見同樣遮蔽了事情的本來面目。因為，這些因素的存在如對刑訊逼供的認(rèn)受可能并不能簡單地將其歸咎于傳統(tǒng)文化的遺害7，而主要是人們對現(xiàn)實情景(社會治安狀況較差，犯罪率較高等)所作的一種經(jīng)驗性選擇，比如“嚴(yán)打”活動的反復(fù)進(jìn)行就說明了社會現(xiàn)實情景是影響中國刑事訴訟立法和司法的一種關(guān)鍵性因素。在我們看來，不管是哪一種探討問題的路向，既有的分析幾乎都是把遏制刑訊逼供當(dāng)成一個應(yīng)然的命題，沒有充分考慮到其現(xiàn)實可能性，因而在很大程度上勾銷了問題的復(fù)雜性。

從總體上看，刑訊逼供在刑事訴訟發(fā)展史上遭遇了兩種截然不同的命運(yùn)：在傳統(tǒng)社會是合法(律)的，在現(xiàn)代社會則是非法的。為此，我們將以韋-伯的類型學(xué)為分析工具，從社會的廣闊背景來追究促使刑訊逼供從傳統(tǒng)社會到現(xiàn)代社會發(fā)生命運(yùn)變化的原因和動力機(jī)制8，進(jìn)而探尋我國遏制刑訊逼供的可能性。