引言

強(qiáng)奸是指男子用脅迫或各種暴力手段強(qiáng)行奸淫婦女的行為。所謂“婚內(nèi)強(qiáng)奸”，是指婚姻關(guān)系中的丈夫強(qiáng)奸自己的妻子。在我國古代將強(qiáng)奸作為一種罪名，指男子以暴力強(qiáng)行為奸，即以暴力強(qiáng)行與妻妾婢以外的婦女性交?！陡；萑珪堂?奸情*總論》載：“有挾刃排闥而強(qiáng)行玷污，如此謂之強(qiáng)奸?！庇捎谖覈糯鐣?huì)的三綱五常的封建道德理念的影響，丈夫在古代的強(qiáng)奸罪中是排除在該罪主體之外的。從西方社會(huì)的資產(chǎn)階級(jí)革命勝利之今，“天賦人權(quán)”、“自由平等”的思想不斷的傳入國內(nèi)，婦女權(quán)益意識(shí)的逐漸覺醒，婦女地位的也相應(yīng)地逐步得到提高。從民國開始，憲法中就明確的規(guī)定了“男女在法律面前一律平等”。在新中國成立之后我國首先制定的就是婚姻法，其中就對(duì)婦女具有男子同等的地位進(jìn)行了肯定。1992年我國頒布了實(shí)施了《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》，為廣大婦女享受和行使政治、經(jīng)濟(jì)、文化和婚姻家庭等方面的權(quán)利實(shí)行男女平等，提供了有力的法律保障。正是有了這些觀念的深入，如今的婦女才會(huì)對(duì)認(rèn)為有必要拿起法律的武器來維護(hù)自己合法的權(quán)利。而在事實(shí)的另一面，發(fā)生在婚姻家庭中的強(qiáng)奸卻仍然大量地存在著。近年來僅山西省某市判決的3300宗離婚案件中，丈夫強(qiáng)奸妻子而引發(fā)的訴訟既占四分之一以上。最近零點(diǎn)公司的一份調(diào)查報(bào)告表明，在受調(diào)查的七成女性認(rèn)為生活中的確大量的存在著“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的現(xiàn)象。

婚內(nèi)強(qiáng)奸的特殊性和隱蔽性決定了其作為一種社會(huì)現(xiàn)象的復(fù)雜性。1997年的白俊峰婚內(nèi)強(qiáng)奸妻子案被遼寧省義縣人民法院判決無罪，而1999年的王衛(wèi)明強(qiáng)奸妻子案則被上海市青浦縣人民法院判決強(qiáng)奸罪成立。問題是：同樣是丈夫以暴力手段違背妻子意志強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系的行為，兩個(gè)法院的判決結(jié)果卻截然不同?；閮?nèi)究竟有無強(qiáng)奸——司法實(shí)踐裁決不一，立法規(guī)定模糊不明，國民認(rèn)識(shí)眾說紛紜。長期以來關(guān)于該種行為罪與非罪、此罪與彼罪的爭論，理論及實(shí)務(wù)界各執(zhí)一見，紛爭不斷。

一、學(xué)理上的爭論

（一）否定說

持此觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，婚內(nèi)強(qiáng)行性行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，即不存在婚內(nèi)強(qiáng)奸。這種觀點(diǎn)的主要依據(jù)包括：

1、婚姻契約論。這是大多數(shù)持否定說學(xué)者的觀點(diǎn)。即婚姻是男女雙方自愿訂立的以長久共同生活為目的的一種民事契約。根據(jù)婚姻契約，妻子已經(jīng)事先承諾在婚姻關(guān)系存續(xù)期間服從丈夫的性要求，丈夫不需要在每一次性生活前都必須征得妻子的同意。因此，以這一合法契約為前提，即使丈夫違背妻子的意愿強(qiáng)行進(jìn)行性行為，也不屬于強(qiáng)奸罪的范疇。

2、如果丈夫以暴力、脅迫等手段強(qiáng)行與妻子發(fā)生性行為，那么，妻子拒絕的并不是性行為本身，而是丈夫的暴力或者脅迫行為，因此，也不應(yīng)成立強(qiáng)奸罪。

3、如果認(rèn)為這種婚內(nèi)強(qiáng)行性行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，那么勢(shì)必會(huì)使得丈夫經(jīng)常處于提心吊膽的狀態(tài)，會(huì)給家庭生活帶來不穩(wěn)定的因素，而且可能導(dǎo)致妻子歪曲或者捏造夫妻生活的真相，使妻子報(bào)復(fù)丈夫的手段合法化。

4、道德調(diào)整論。即合法的夫妻關(guān)系受法律保護(hù)，夫妻雙方均有性生活的權(quán)利義務(wù)，因此，丈夫不應(yīng)該成為強(qiáng)奸罪的主體，如果丈夫違背妻子的意愿強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，則屬于道德調(diào)整的范圍。

（二）肯定說

肯定說的觀點(diǎn)近來似乎占據(jù)了理論界的主流。這種觀點(diǎn)主要是從保護(hù)婦女權(quán)利的角度出發(fā)，認(rèn)為婦女的性自主權(quán)并不因?yàn)榛橐鲫P(guān)系而轉(zhuǎn)移，在任何情況下都不受侵犯。我國《婚姻法》中并沒有所謂配偶權(quán)或者同居權(quán)的規(guī)定，也沒有明文規(guī)定夫妻雙方有滿足對(duì)方性要求的義務(wù)，所謂的妻子承諾并不存在。相反的，保護(hù)婦女的合法權(quán)益成為婚姻家庭法中的基本原則之一。而且，從刑法條文的規(guī)定來看，并沒有將丈夫排除在強(qiáng)奸罪的主體之外，因此，只要丈夫違背妻子的意愿強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪，或者構(gòu)成婚內(nèi)強(qiáng)奸罪，以達(dá)到體現(xiàn)男女平等，保障婦女權(quán)利的目的?？隙ㄕf認(rèn)為丈夫?qū)ζ拮拥膹?qiáng)制性行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。主要有兩種主張。