在前一段時(shí)間我們大家都聽說了很多大官被拉下馬的案例，我們國家對(duì)于貪污受賄方面現(xiàn)在查的是越來越嚴(yán)格的。對(duì)于貪污受賄受傷害最深的應(yīng)該就是我們公民了。對(duì)于貪污受賄其實(shí)還有很多的形式。那么斡旋受賄司法解釋是什么？

斡旋受賄簡(jiǎn)介

受賄罪客觀方面的一種特殊表現(xiàn)形式。

斡旋受賄 斡旋受賄是指國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為。其法源最早見于1989年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行若干問題的解答》(以下簡(jiǎn)稱兩高《解答》)第三條第二項(xiàng)的部分規(guī)定。新的《中華人民共和國刑法》 (以下簡(jiǎn)稱97《刑法》 )第三百八十八條將這種行為從一般受賄罪中分離出來，單獨(dú)作出具體的規(guī)定。

該條雖未明確給出獨(dú)立的罪名，但理論界對(duì)此條界定為斡旋受賄罪已達(dá)成共識(shí)。此罪，日本刑法于1958年即予增設(shè)。在該罪的構(gòu)成要件中“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”是極為重要的內(nèi)容。司法實(shí)踐和理論界對(duì)此爭(zhēng)議比較大，就司法實(shí)踐中時(shí)常遇到的幾個(gè)有爭(zhēng)議的問題發(fā)表意見。

斡旋受賄條件及制約關(guān)系

基本條件

斡旋受賄的條件：

(1)行為人利用的是其他國家工作人員的職務(wù)行為;

(2)行為人利用了本人職權(quán)或者地位形成的便利條件;

(3)必須是為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益;

(4)索取了請(qǐng)托人財(cái)物或者收受了請(qǐng)托人財(cái)物。

便利條件

離退休國家工作人員能否構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件在理論界和司法實(shí)踐中一直是個(gè)有爭(zhēng)議的問題。劉家琛主編的《新刑法釋義》就認(rèn)為：離退休國家工作人員利用原職務(wù)影響收取賄賂，這種特殊形式的受賄與在職國家工作人員受賄的社會(huì)危害性相同，也是利用原有職權(quán)之便利條件達(dá)到受賄目的。因此認(rèn)為離退休國家工作人員構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件。其法律依據(jù)為兩高《解答》第三條第三項(xiàng)之規(guī)定。

首先，兩高《解答》施行于1989年11月6日，而現(xiàn)行《刑法》施行于1997年10月1日。眾所周知，中國刑法在溯及力上采用的是從舊兼從輕的原則，新法原則上不溯及既往，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，則要按新法處理。97《刑法》并未將離退休國家工作人員列為受賄罪打擊的對(duì)象，因而其不宜構(gòu)成斡旋受賄罪的主體。

其次，兩高《解答》第三條第三項(xiàng)的規(guī)定是對(duì)中國79《刑法》和1988年全國人大常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》所做的擴(kuò)張解釋，其目的是懲治離退休國家工作人員的腐敗行為。然而97《刑法》第三條明確規(guī)定了罪刑法定原則。由此看來，兩高的這種擴(kuò)張解釋顯然是與刑法的原則相悖。

再次，國家工作人員離退休后，自然失去了原有的職權(quán)和地位，也就無職可瀆，更別說什么利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件。至于其他國家工作人員看在行為人原有的職權(quán)和地位的情份上，違法為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，屬典型的以情代法行為，可依法懲處或嚴(yán)厲打擊。

最后，在探討離退休國家工作人員能否構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件時(shí)要特別強(qiáng)調(diào)的一個(gè)問題，就是行為人在離退休前通過其他國家工作人員為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，但其與請(qǐng)托人約定在其離退休以后再收受請(qǐng)托人的財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件。這是因?yàn)椋阂皇切袨槿藶檎?qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益時(shí)，憑借的是當(dāng)時(shí)本人擁有的職權(quán)或地位;二是其與請(qǐng)托人約定時(shí)其仍未離退休，身份上仍然符合斡旋受賄罪的主體要求;三是將這種行為列為打擊對(duì)象，可以有效的打擊規(guī)避法律的自作聰明者。

構(gòu)成受賄罪

一般認(rèn)為，依據(jù)兩高《解答》第三條第二項(xiàng)的規(guī)定，親友之間是以血緣、友誼、感情為紐帶，與行為人職務(wù)上的權(quán)力、地位沒有聯(lián)系，不會(huì)因?yàn)樾袨槿寺殑?wù)的升降而發(fā)生變化，行為人利用這種親友關(guān)系為請(qǐng)托人辦事，不構(gòu)成斡旋受賄罪中的利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，因而不構(gòu)成斡旋受賄罪。

首先，從兩高《解答》進(jìn)行與97《刑法》進(jìn)行考量。97《刑法》沒有規(guī)定具有相應(yīng)職務(wù)或地位的國家工作人員通過與其系親友的其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益不構(gòu)成“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”。而兩高《解答》頒布在1989年，97《刑法》沒有采納這一規(guī)定是一種揚(yáng)棄。

其次，兩高《解答》第三條第二項(xiàng)規(guī)定的是“對(duì)于單純利用親友關(guān)系，為請(qǐng)托人辦事，從中收受財(cái)物的，不能以受賄論處”。從這一規(guī)定不難看出，這里講的親友關(guān)系必須是單純的親友關(guān)系。何謂單純的親友關(guān)系，并沒有具體的司法解釋。

對(duì)于斡旋受賄司法解釋的問題我們國家是有著相關(guān)的明確說明，對(duì)于這個(gè)問題一般情況下指的都是在親友親屬之間受賄的情況然后給他們謀取一定的利益或者是有相應(yīng)的便利。對(duì)于這樣的情況我們國家也是有的，但是是不好偵查發(fā)現(xiàn)的，所以說應(yīng)該加大檢查力度。

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