一、民法總則監(jiān)護監(jiān)督制度是什么？

民法總則中的監(jiān)護監(jiān)督制度實際上就對通過外界對監(jiān)護人職責的履行的監(jiān)督，以加強監(jiān)護的有效進行?！睹穹倓t》中的監(jiān)護制度彌補了被監(jiān)護人權(quán)益處于短暫無人保護狀態(tài)時的空白，其中第三十一條規(guī)定指定監(jiān)護人前，被監(jiān)護人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益處于無人保護狀態(tài)的，被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規(guī)定的有關(guān)組織或者民政部門擔任臨時監(jiān)護人。同時，第三十二條規(guī)定沒有依法具有監(jiān)護人資格的，由民政部門或者由具備履行監(jiān)護職責條件的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任監(jiān)護人。由此，新監(jiān)護制度強化了國家與社會的救助義務(wù)，使得居民委員會、村民委員會或者民政部門成為監(jiān)護主體的補充角色，從而充分保障被監(jiān)護人的權(quán)益。

監(jiān)護制度作為民法總則中民事主體部分的重要制度，主要內(nèi)容是對于民事行為能力欠缺的自然人主體行為的修正，旨在保護被監(jiān)護人的權(quán)益，同時維護社會秩序的穩(wěn)定。

原來的《民法通則》中對監(jiān)護的規(guī)定非常簡單，一共四條。被監(jiān)護人只包括未成年人和成年精神病人;監(jiān)護的類型也只有兩種：法定監(jiān)護和指定監(jiān)護。

新頒布的《民法總則》對監(jiān)護制度進行了較大范圍的完善。法條由原來的四條增加到了十四條。被監(jiān)護人的范圍除了未成年人之外，將原來的“無民事行為能力和限制民事行為能力的精神病人”修訂為“無民事行為能力和限制民事行為能力的成年人”(第28條)。也就是說，除了精神病人之外，將因其他原因比如植物人、抑郁、智障、年老等，喪失或者部分喪失辨知能力的成年人也列為了被監(jiān)護的對象。監(jiān)護的種類，除了原來的法定監(jiān)護和指定監(jiān)護之外，新增了意定監(jiān)護，也就是增加了被監(jiān)護人的父母可以通過遺囑指定監(jiān)護人(第28條)、監(jiān)護人之間通過協(xié)議確定監(jiān)護人(第29條)以及成年人通過與協(xié)商確定自己日后的監(jiān)護人(第33條)。除此之外，《民法總則》還增加了監(jiān)護資格的撤銷與恢復(fù)(第36條、第38條)，以及監(jiān)護關(guān)系的終止(第39條)等內(nèi)容。

由此可以看出，這次《民法總則》對監(jiān)護制度還是進行了較大程度的修改和完善。但是，作者認為由于一些具體制度的欠缺，以上內(nèi)容的完善并不能從根本改變原來《民法通則》下的監(jiān)護不力的情況。

首先，欠缺監(jiān)護人可以獲取監(jiān)護報酬的制度設(shè)計。我們提到監(jiān)護的時候，大都情況下都稱之為“監(jiān)護權(quán)”。而實際上，監(jiān)護更多的是一種職責(第35條)，例如不得隨意處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)、需要尊重被監(jiān)護人的意愿、不得干涉被監(jiān)護人行使與其行為能力一致的民事行為等。除此之外，與監(jiān)護如影隨形的另一項重要內(nèi)容是對被監(jiān)護人的照護。我們都知道，照護是一個需要巨大心力和體力支出的行為，然而這卻不是每個監(jiān)護人都應(yīng)有的天職。

傳統(tǒng)意義上我們提到監(jiān)護，更多時候想到的是對未成年人的監(jiān)護，也就是大陸法系中的親權(quán)。親權(quán)的核心是父母對于子女的哺育、監(jiān)護和教育，是父母基于身份關(guān)系而享有的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù)，被認為是父母的天職。然而，《民法總則》中的監(jiān)護除了未成年人之監(jiān)護之外，還有對由于各種原因欠缺民事行為能力的成年人的監(jiān)護。比如，隨著老齡化時代的來臨，養(yǎng)老院對于無人監(jiān)護的老人的監(jiān)護、成年人與家屬協(xié)商確定的無贍養(yǎng)義務(wù)人的監(jiān)護等以及父母通過遺囑確定第三人對于成年智障子女的監(jiān)護等。這些監(jiān)護的產(chǎn)生顯然并不是基于親權(quán)。對于這類監(jiān)護人沒有天然監(jiān)護義務(wù)的監(jiān)護，依然使用親權(quán)監(jiān)護的原則，只規(guī)定監(jiān)護人的責任，不規(guī)定監(jiān)護人的權(quán)利，其結(jié)果只能導致被監(jiān)護人處于無人監(jiān)護的狀態(tài)，或者監(jiān)護人通過不正規(guī)方式取得被監(jiān)護人的財產(chǎn)。與其這樣，不如明確規(guī)定監(jiān)護人取得監(jiān)護報酬的比例及方式，以便切實保障被監(jiān)護人的權(quán)益。另外，即使未成年人監(jiān)護，也存在非基于親權(quán)監(jiān)護的情形。對于這類監(jiān)護如果不規(guī)定監(jiān)護人可以適當取得監(jiān)護報酬，同樣也會導致這部分未成年人處于無人監(jiān)護的境地。

“沒有義務(wù)的地方就沒有權(quán)利”，同樣，沒有權(quán)利的地方也不會有履行完整的義務(wù)。所以，只宣誓性地規(guī)定監(jiān)護人的職責，無法真正保障被監(jiān)護人的權(quán)益，只有建立起權(quán)責相一致的監(jiān)護人報酬制度，才能使被監(jiān)護人獲得高質(zhì)量的監(jiān)護。

第二，《民法總則》的監(jiān)護制度欠缺對于被監(jiān)護人財產(chǎn)登記、清算及交接的相關(guān)規(guī)定?！睹穹倓t》只規(guī)定了監(jiān)護人不得隨意處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)，以及監(jiān)護人如何變更、撤銷等內(nèi)容。但是對于監(jiān)護開始時被監(jiān)護人財產(chǎn)的清點登記，監(jiān)護人變更時被監(jiān)護人財產(chǎn)的交接，以及監(jiān)護終止時被監(jiān)護人財產(chǎn)的清算等，完全沒有提及。要保障權(quán)利，首先需要確定權(quán)利的范圍。如果被監(jiān)護人的財產(chǎn)范圍都不明確，又如何界定監(jiān)護人是否處分了被監(jiān)護人的財產(chǎn)呢?《民法總則》只規(guī)定隨意處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)，而不制定被監(jiān)護人財產(chǎn)界定的相應(yīng)制度，也必然導致被監(jiān)護人的財產(chǎn)實際上處于法律真空之地。傳言中慈善家李春平的財產(chǎn)被身邊人瓜分，也許原因正在于此。

第三，《民法總則》沒有監(jiān)護監(jiān)督制度?！睹穹倓t》規(guī)定：監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的，應(yīng)當承擔法律責任(第34條)。但是，誰來發(fā)現(xiàn)和確定監(jiān)護人沒有履行職責，誰來提起監(jiān)護人承擔法律責任的訴求，《民法總則》沒有規(guī)定。沒有權(quán)利的地方，就沒有義務(wù)，沒有監(jiān)督的責任，也不會成為真正的責任。因此，應(yīng)該增加有監(jiān)護資格的其他監(jiān)護人、被監(jiān)護人的單位、基層組織或者某個國家機關(guān)對監(jiān)護人履行職責進行監(jiān)督的相關(guān)規(guī)定。否則，被監(jiān)護人的監(jiān)護，尤其是非基于親權(quán)的監(jiān)護，也會成為一紙空文。

民法總則在最新進入到社會開始使用在人們之間時，大家就會發(fā)現(xiàn)有關(guān)監(jiān)護的事宜已經(jīng)和過去有了很大的不同，而監(jiān)護在現(xiàn)實中的確總是會出現(xiàn)很多的爭議問題而得不到法院包括其他機關(guān)的及時解決，那些不能履行好監(jiān)護責任的人在眾人的監(jiān)督下才可能更好的完成自己的使命。

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