非法獲取公民個(gè)人信息罪的辯護(hù)詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

湖北×××律師事務(wù)所依法接受本案被告人×××之×××的委托，并經(jīng)被告人×××同意，特指派王偉律師擔(dān)任其涉嫌非法獲取公民個(gè)人信息和非法獲取國(guó)家秘密一案的二審辯護(hù)人。接受委托后，我進(jìn)行了會(huì)見(jiàn)、閱卷和調(diào)查取證，并參加了庭審，現(xiàn)依據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)，請(qǐng)合議庭參考：

關(guān)于涉嫌非法獲取公民個(gè)人信息罪的辯護(hù)意見(jiàn)

被告人×××的行為不構(gòu)成非法獲取公民個(gè)人信息罪，理由如下：

1、關(guān)于非法獲取公民個(gè)人信息罪中公民個(gè)人信息的范圍沒(méi)有法律的明文規(guī)定。既然沒(méi)有法律對(duì)此作出明文規(guī)定，根據(jù)“法無(wú)明文規(guī)定不為罪”的原則，被告人×××的行為就不構(gòu)成非法獲取公民個(gè)人信息罪。

本罪侵犯的客體是公民個(gè)人身份信息的安全。因此明確公民個(gè)人信息的范圍，尤其是在《刑法》第二百五十三條之一第二款中的范圍，是適用《刑法》第二百五十三條之一第二款的前提。然而，截至目前，不僅我國(guó)尚無(wú)哪部法律對(duì)公民個(gè)人信息的范圍作出過(guò)明確規(guī)定，就連學(xué)術(shù)界也是眾說(shuō)風(fēng)云，尚無(wú)定論。

另外，公民個(gè)人信息的范圍極其廣泛，利用民法、行政法及刑法手段保護(hù)公民的個(gè)人信息安全實(shí)屬必要。但刑罰手段有其特殊的適用范圍，并非一切非法獲取公民個(gè)人信息的行為均應(yīng)受到刑罰處罰。因此，在法律沒(méi)有對(duì)《刑法》第二百五十三條之一第二款中的公民個(gè)人信息范圍作出明確規(guī)定的情況下，被告人的行為不應(yīng)由《刑法》來(lái)調(diào)整。

2、關(guān)于非法獲取公民個(gè)人信息罪中情節(jié)嚴(yán)重的界定標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有法律的明文規(guī)定。既然沒(méi)有法律對(duì)此作出明文規(guī)定，根據(jù)“法無(wú)明文規(guī)定不為罪”的原則，被告人×××的行為就不構(gòu)成非法獲取公民個(gè)人信息罪。

由于“情節(jié)嚴(yán)重”是本條的客觀成罪條件，是區(qū)分罪與非罪的重要標(biāo)準(zhǔn)，所以必須要有法律對(duì)此作出明確的界定。然而，截至目前，我國(guó)尚無(wú)哪部法律對(duì)《刑法》第二百五十三條之一第二款中的“情節(jié)嚴(yán)重”作出過(guò)具體界定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)“罪刑法定原則”，被告人×××的行為就不構(gòu)成非法獲取公民個(gè)人信息罪。

3、被告人×××獲取公民個(gè)人信息的方式不符合《刑法》第二百五十三條之一第二款規(guī)定的非法獲取信息的方式。因此，被告人×××的行為不構(gòu)成非法獲取公民個(gè)人信息罪。

《刑法》第二百五十三條之一第二款規(guī)定，竊取或者以其他方法非法獲取上述信息，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰。

該法律條文對(duì)非法獲取的方式作出了例示性規(guī)定——竊取，也就是說(shuō)，其他非法獲取上述信息的方法應(yīng)當(dāng)與竊取具有大致相同的社會(huì)危害性，適用同一刑法評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。比如通過(guò)騙取、利誘、脅迫、搶奪、搶劫、恐嚇、非法侵入他人計(jì)算機(jī)系統(tǒng)等法律明文禁止的且與竊取具有大致相同社會(huì)危害性的手段。但是從本案證據(jù)材料來(lái)看，被告人×××獲取公民個(gè)人信息時(shí)并沒(méi)有采用法律明文禁止的且與竊取具有大致相同社會(huì)危害性的手段，因此，其獲取公民個(gè)人信息的方式不符合《刑法》第二百五十三條之一第二款規(guī)定的非法獲取信息的方式。

綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為，被告人×××的行為不符合《刑法》第二百五十三條之一第二款規(guī)定的非法獲取公民個(gè)人信息罪的客體要件和客觀要件，其行為不構(gòu)成非法獲取公民個(gè)人信息罪。

關(guān)于涉嫌非法獲取國(guó)家秘密罪的辯護(hù)意見(jiàn)

被告人×××在全國(guó)護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試作弊過(guò)程中所獲取的考試試卷及其答案都不屬于國(guó)家秘密。因此，其行為不符合《刑法》第二百八十二條第一款規(guī)定的客觀要件，不構(gòu)成非法獲取國(guó)家秘密罪。理由如下：

一、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等文件中有關(guān)確定密級(jí)、保密范圍、保密期限、解密時(shí)間或者解密條件等事項(xiàng)在定密權(quán)限和定密程序上因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。理由如下：

1、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)國(guó)家秘密的事項(xiàng)因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》第九條第一款規(guī)定，下列涉及國(guó)家安全和利益的事項(xiàng)，泄露后可能損害國(guó)家在政治、經(jīng)濟(jì)、國(guó)防、外交等領(lǐng)域的安全和利益的，應(yīng)當(dāng)確定為國(guó)家秘密：……?(七)經(jīng)國(guó)家保密行政管理部門(mén)確定的其他秘密事項(xiàng)。

根據(jù)該條規(guī)定，衛(wèi)生部和教育部在確定國(guó)家秘密事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)家保密行政管理部門(mén)確定，而不能由衛(wèi)生部或教育部單獨(dú)作出規(guī)定。但在本案案卷中，未見(jiàn)到衛(wèi)生部和教育部在制定《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等時(shí)，其中有關(guān)國(guó)家秘密的事項(xiàng)已經(jīng)經(jīng)過(guò)了國(guó)家保密行政管理部門(mén)確定的證據(jù)，故《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)國(guó)家秘密的事項(xiàng)因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

2、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)確定國(guó)家秘密及其密級(jí)的具體范圍事項(xiàng)因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》第十一條第一款規(guī)定，國(guó)家秘密及其密級(jí)的具體范圍，由國(guó)家保密行政管理部門(mén)分別會(huì)同外交、公安、國(guó)家安全和其他中央有關(guān)機(jī)關(guān)規(guī)定。

根據(jù)該條規(guī)定，衛(wèi)生部和教育部在確定國(guó)家秘密及其密級(jí)的具體范圍時(shí)，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家保密行政管理部門(mén)分別會(huì)同其共同來(lái)作出規(guī)定，而不能由衛(wèi)生部或教育部單獨(dú)作出規(guī)定。但在本案案卷中，未見(jiàn)到衛(wèi)生部和教育部在制定《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等時(shí)，其中有關(guān)確定國(guó)家秘密及其密級(jí)的具體范圍事項(xiàng)是由國(guó)家保密行政管理部門(mén)分別會(huì)同其共同來(lái)作出規(guī)定的證據(jù)，故《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)確定國(guó)家秘密及其密級(jí)的具體范圍事項(xiàng)因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

3、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中與具體的定密權(quán)限、授權(quán)范圍有關(guān)的規(guī)定因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》第十三條第一款規(guī)定，確定國(guó)家秘密的密級(jí)，應(yīng)當(dāng)遵守定密權(quán)限。該條第二款規(guī)定，中央國(guó)家機(jī)關(guān)、省級(jí)機(jī)關(guān)及其授權(quán)的機(jī)關(guān)、單位可以確定絕密級(jí)、機(jī)密級(jí)和秘密級(jí)國(guó)家秘密;設(shè)區(qū)的市、自治州一級(jí)的機(jī)關(guān)及其授權(quán)的機(jī)關(guān)、單位可以確定機(jī)密級(jí)和秘密級(jí)國(guó)家秘密。具體的定密權(quán)限、授權(quán)范圍由國(guó)家保密行政管理部門(mén)規(guī)定。

根據(jù)該條規(guī)定，衛(wèi)生部和教育部在確定國(guó)家秘密事項(xiàng)時(shí)，其具體的定密權(quán)限、授權(quán)范圍應(yīng)由國(guó)家保密行政管理部門(mén)規(guī)定，而不能由衛(wèi)生部或教育部單獨(dú)作出規(guī)定。但在本案案卷中，未見(jiàn)到衛(wèi)生部和教育部在制定《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等時(shí)，其中有關(guān)具體的定密權(quán)限、授權(quán)范圍已經(jīng)由國(guó)家保密行政管理部門(mén)作出規(guī)定的證據(jù)，故《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中與具體的定密權(quán)限、授權(quán)范圍有關(guān)的規(guī)定因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

4、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)確定密級(jí)權(quán)事項(xiàng)的規(guī)定因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》第十條第一款規(guī)定，對(duì)是否屬于國(guó)家秘密和屬于何種密級(jí)不明確的事項(xiàng)，依照下列規(guī)定確定：(一)絕密級(jí)由國(guó)家保密工作部門(mén)確定;(二)機(jī)密級(jí)由省、自治區(qū)、直轄市的或者其上級(jí)的保密工作部門(mén)確定;(三)秘密級(jí)由省、自治區(qū)政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的或者其上級(jí)的保密工作部門(mén)確定。該條第二款規(guī)定，其他機(jī)關(guān)經(jīng)國(guó)家保密工作部門(mén)審定，可以在其主管業(yè)務(wù)方面行使前款規(guī)定的確定密級(jí)權(quán)。

根據(jù)該條規(guī)定，衛(wèi)生部和教育部在確定國(guó)家秘密事項(xiàng)時(shí)，其確定密級(jí)權(quán)應(yīng)經(jīng)國(guó)家保密工作部門(mén)審定，而不能由衛(wèi)生部或教育部單獨(dú)作出規(guī)定。但在本案案卷中，未見(jiàn)到衛(wèi)生部和教育部在制定《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等時(shí)，其中有關(guān)確定密級(jí)權(quán)事項(xiàng)已經(jīng)經(jīng)過(guò)國(guó)家保密工作部門(mén)審定的證據(jù)，故《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)確定密級(jí)權(quán)事項(xiàng)的規(guī)定因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

5、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)確定密級(jí)、變更密級(jí)和解密事項(xiàng)的規(guī)定因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》第七條規(guī)定，各機(jī)關(guān)、單位依照規(guī)定確定密級(jí)、變更密級(jí)和解密，應(yīng)當(dāng)接受其上級(jí)機(jī)關(guān)和有關(guān)保密工作部門(mén)的指導(dǎo)和監(jiān)督。

根據(jù)該條規(guī)定，衛(wèi)生部和教育部在確定密級(jí)、變更密級(jí)和解密時(shí)，應(yīng)當(dāng)接受其上級(jí)機(jī)關(guān)和有關(guān)保密工作部門(mén)的指導(dǎo)和監(jiān)督，而不能由衛(wèi)生部或教育部單獨(dú)作出規(guī)定。但在本案案卷中，未見(jiàn)到衛(wèi)生部和教育部在制定《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等時(shí)，其中有關(guān)確定密級(jí)、變更密級(jí)和解密事項(xiàng)已經(jīng)接受其上級(jí)機(jī)關(guān)和有關(guān)保密工作部門(mén)指導(dǎo)和監(jiān)督的證據(jù)，故《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》、《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》和《教育工作中國(guó)家秘密及其秘密具體范圍的規(guī)定》等中有關(guān)確定密級(jí)、變更密級(jí)和解密事項(xiàng)的規(guī)定因違反了《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

二、《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》和《教育部關(guān)于對(duì)<教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定>中“啟用之前”一詞解釋的通知》效力只能及于教育系統(tǒng)的國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試，而不能及于衛(wèi)生系統(tǒng)的全國(guó)護(hù)士資格考試。因此本案中適用《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》和《教育部關(guān)于對(duì)<教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定>中“啟用之前”一詞解釋的通知》系適用法律依據(jù)錯(cuò)誤。

1、根據(jù)教育部和國(guó)家保密局關(guān)于印發(fā)《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》的通知精神，《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》只是為滿足“教育系統(tǒng)保密工作的實(shí)際需要”而制定的，其效力只能及于教育系統(tǒng)的國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試，而不能及于衛(wèi)生系統(tǒng)的全國(guó)護(hù)士資格考試。

2、教育部考試中心于2012年2月8日在《關(guān)于對(duì)公安部第十一局有關(guān)材料鑒定的回復(fù)》中強(qiáng)調(diào)指出，國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試指普通和成人高等學(xué)校招生考試、全國(guó)碩士研究生招生考試、高等教育自學(xué)考試。故規(guī)范國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試的《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》不能適用于衛(wèi)生系統(tǒng)的全國(guó)護(hù)士資格考試。

3、《教育部關(guān)于對(duì)<教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定>中“啟用之前”一詞解釋的通知》是根據(jù)《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》制定的，故其效力也只能及于教育系統(tǒng)的國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試，而不能及于衛(wèi)生系統(tǒng)的全國(guó)護(hù)士資格考試。

因此，本案中適用《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》和《教育部關(guān)于對(duì)<教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定>中“啟用之前”一詞解釋的通知》系適用法律依據(jù)錯(cuò)誤。

三、全國(guó)護(hù)士資格考試的試題(包括備份題)、標(biāo)準(zhǔn)答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)的保密期限只截止到其被啟用之前，開(kāi)考啟用之后的全國(guó)護(hù)士資格考試試題(包括備份題)、標(biāo)準(zhǔn)答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)不再屬于國(guó)家秘密，故其不能適用《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》和《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》。

《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》第三條國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試啟用之前的試題(包括備份題)、標(biāo)準(zhǔn)答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)為機(jī)密級(jí)國(guó)家秘密。

《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法》第十八條規(guī)定，省、市醫(yī)學(xué)考試機(jī)構(gòu)均應(yīng)建立試卷保密室，用于存放啟用前的國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試試卷?？荚噷?shí)施過(guò)程中，試卷保密室同時(shí)作為答卷保管室使用。

《國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試安全保密工作管理辦法實(shí)施意見(jiàn)》第五條規(guī)定，國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)和內(nèi)部工作秘密事項(xiàng)的具體范圍：(一)機(jī)密級(jí)國(guó)家秘密事項(xiàng)。已確定用于國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試啟用之前的試題(包括備用試題)、標(biāo)準(zhǔn)答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)?！?三)工作秘密事項(xiàng)(即內(nèi)部事項(xiàng))。國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試啟用之后的試題和國(guó)家醫(yī)學(xué)統(tǒng)一考試機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他內(nèi)部工作事項(xiàng)。

《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》第十四條第二款規(guī)定，機(jī)關(guān)、單位對(duì)在決定和處理有關(guān)事項(xiàng)工作過(guò)程中確定需要保密的事項(xiàng)，根據(jù)工作需要決定公開(kāi)的，正式公布時(shí)即視為解密。

根據(jù)前述規(guī)定，全國(guó)護(hù)士資格考試啟用之前的試題(包括備份題)、標(biāo)準(zhǔn)答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)為機(jī)密級(jí)國(guó)家秘密。也就是說(shuō)，全國(guó)護(hù)士資格考試的試題(包括備份題)、標(biāo)準(zhǔn)答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)的保密期限只截止到其被啟用之前，一旦開(kāi)考啟用之后即為正式公布，正式公布時(shí)即視為解密。

《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》第三十七條規(guī)定，不屬于國(guó)家秘密的其他秘密或者機(jī)關(guān)、單位的內(nèi)部事項(xiàng)，不適用《保密法》和本辦法。

綜上，開(kāi)考啟用之后的全國(guó)護(hù)士資格考試試題(包括備份題)、標(biāo)準(zhǔn)答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)不再屬于國(guó)家秘密，故其不能適用《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法》和《中華人民共和國(guó)保守國(guó)家秘密法實(shí)施辦法》。

四、被告人×××安排專(zhuān)人用對(duì)講機(jī)向考生播報(bào)的答案是由其雇請(qǐng)的“槍手”——×××自己做出來(lái)的，而不是獲取于護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試試卷中的標(biāo)準(zhǔn)答案。因此，被告人×××獲取的護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試答案也不屬于國(guó)家秘密。

根據(jù)案卷材料顯示，考試前夕，被告人×××聯(lián)系到一名已經(jīng)通過(guò)該考試的×××充當(dāng)“槍手”?？荚嚠?dāng)天，×××進(jìn)入考場(chǎng)參加考試，快速做完試題后，利用上廁所的機(jī)會(huì)將答案用紙條扔出考場(chǎng)或通過(guò)手機(jī)短信發(fā)送給被告人×××。由此可知，被告人×××安排專(zhuān)人用對(duì)講機(jī)向考生播報(bào)的答案是由其雇請(qǐng)的“槍手”——×××自己做出來(lái)的，而不是獲取于護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試試卷中的標(biāo)準(zhǔn)答案。因此，被告人×××獲取的護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試答案也不屬于國(guó)家秘密。如果將其認(rèn)定為國(guó)家秘密，那么每一位參加考試的考生都涉嫌獲取國(guó)家秘密，這顯然不符合邏輯!

綜上所述，被告人×××在全國(guó)護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試作弊過(guò)程中所獲取的考試試卷及其答案都不屬于國(guó)家秘密。因此，其行為不符合《刑法》第二百八十二條第一款規(guī)定的客觀要件，其行為不構(gòu)成非法獲取國(guó)家秘密罪。

關(guān)于兩個(gè)罪名之間具有牽連關(guān)系的辯護(hù)意見(jiàn)

據(jù)2012年05月27日17時(shí)00分至2012年05月28日01時(shí)00分在十堰市公安局茅箭區(qū)分局人民路派出所作的第一次《詢問(wèn)筆錄》第3頁(yè)和2013年5月14日第一次《法庭審理筆錄》第3頁(yè)等案卷材料顯示：

1、被告人×××購(gòu)買(mǎi)考生信息是為了出賣(mài)護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試答案賺錢(qián)，也就是說(shuō)，購(gòu)買(mǎi)考生信息是“手段行為”，出賣(mài)護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試答案是“目的行為”，兩者之間存在牽連關(guān)系。

2、被告人×××只有一個(gè)犯罪目的——出賣(mài)護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試答案賺錢(qián)。

3、“手段行為”——購(gòu)買(mǎi)考生信息涉嫌觸犯了非法獲取公民個(gè)人信息罪，“目的行為”——出賣(mài)護(hù)士執(zhí)業(yè)資格考試答案涉嫌觸犯了非法獲取國(guó)家秘密罪。

根據(jù)以上分析，被告人×××涉嫌觸犯的非法獲取公民個(gè)人信息罪和非法獲取國(guó)家秘密罪之間具有牽連關(guān)系，系牽連犯。對(duì)牽連犯的處罰原則應(yīng)是從一重處罰，而不能實(shí)行數(shù)罪并罰。

關(guān)于被告人×××具有自首情節(jié)的辯護(hù)意見(jiàn)

據(jù)2012年05月27日17時(shí)00分至2012年05月28日01時(shí)00分在十堰市公安局茅箭區(qū)分局人民路派出所作的第一次《詢問(wèn)筆錄》第2頁(yè)、第3頁(yè)和2013年5月14日第一次《法庭審理筆錄》第10頁(yè)等案卷材料顯示：被告人×××于案發(fā)后自動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案自首，并主動(dòng)上繳個(gè)人非法所得。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條和《最高人民法院印發(fā)<關(guān)于處理自首和立功若干具體問(wèn)題的意見(jiàn)>的通知》第八條之規(guī)定，具有自首或者立功情節(jié)的，一般應(yīng)依法從輕、減輕處罰;犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。

本案一審判決書(shū)中雖然認(rèn)定被告人×××具有自首和贓款全部退還情節(jié)，但在量刑時(shí)只是“可從輕處罰”，而不是?“應(yīng)依法從輕、減輕處罰”。況且本案中被告人×××犯罪情節(jié)較輕，故可以免除處罰。

因此，一審判決書(shū)中量刑過(guò)重，違反了《最高人民法院印發(fā)<關(guān)于處理自首和立功若干具體問(wèn)題的意見(jiàn)>的通知》第八條之規(guī)定。

綜上所述，本案雖然有過(guò)媒體報(bào)道，但是人民法院仍然應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法獨(dú)立行使審判權(quán)，堅(jiān)持以事實(shí)和法律作為裁判的唯一標(biāo)準(zhǔn)，克服媒體、公眾的不當(dāng)輿論壓力。真正落實(shí)最高人民法院寧可錯(cuò)放，也不可錯(cuò)判的指示精神。使案件經(jīng)得起歷史的考驗(yàn)。

以上意見(jiàn)，敬請(qǐng)采納!

湖北×××律師事務(wù)所

律師：王××

×××年×月×日

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