聚眾斗毆罪是多發(fā)性、常見(jiàn)性犯罪，社會(huì)危害性大，而且往往在處理時(shí)存在很多問(wèn)題，特別是在司法實(shí)踐中適用法律時(shí)更是如此，如果對(duì)聚眾斗毆犯罪處理不當(dāng)，有時(shí)還會(huì)引起更大規(guī)模的聚眾斗毆犯罪。因此，在處理聚眾斗毆犯罪時(shí)，一要注意依法嚴(yán)厲打擊，二要極其謹(jǐn)慎行事，準(zhǔn)確適用法律，做到依法懲治。這就要求我們對(duì)聚眾斗毆犯罪的基本概念、性質(zhì)、基本犯罪構(gòu)成等有一個(gè)比較準(zhǔn)確而又完整的了解和把握。但聚眾斗毆犯罪作為我國(guó)刑法理論研究和司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的難點(diǎn)問(wèn)題之一，有許多理論還在摸索之中沒(méi)有形成理論通說(shuō)，聚眾斗毆犯罪是否劃分主從犯就是其中之一。相當(dāng)一部分審判人員認(rèn)為，由于刑法條文對(duì)聚眾斗毆犯罪的主從犯有特殊規(guī)定，不能適用刑法總則中關(guān)于共同犯罪中的規(guī)定，也就是說(shuō)聚眾斗毆犯罪只有首要分子和積極參加者之分，而沒(méi)有主從犯之別。

刑法第二十五條第一款規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。根據(jù)這一規(guī)定，只要是二個(gè)以上的行為人在共同的犯意支配下實(shí)施的犯罪行為，均構(gòu)成共同犯罪。共同犯罪可以分為任意的共同犯罪和必要的共同犯罪。任意的共同犯罪是指一個(gè)人可以實(shí)行的犯罪，由二人以上共同實(shí)行的犯罪。刑法分則的大部分罪名都是任意的共同犯罪。如故意殺人罪、搶劫罪等。必要的共同犯罪是指必須由二人以上共同實(shí)行的犯罪。必要的共同犯罪必須要在刑法分則條文中明確予以規(guī)定才能構(gòu)成，一般包括對(duì)向犯、聚眾共同犯罪、集團(tuán)共同犯罪，如聚眾持械劫獄罪、聚眾沖擊軍事禁區(qū)罪等。刑法根據(jù)共同犯罪行為人在共同犯罪中的地位、作用，在第二十六條、第二十七條、第二十八條、第二十九條分別規(guī)定了主犯、從犯、脅從犯和教唆犯，以便準(zhǔn)確適用刑罰。

刑法第二百九十二條規(guī)定，聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加者，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。因此可知構(gòu)成聚眾斗毆犯罪必須要聚眾即糾集多人，包括首要分子、積極參加者、其他參加者。為了保持刑法應(yīng)有謙抑性，刑法規(guī)定并不是所有參加聚眾斗毆的人都構(gòu)成犯罪，只處罰首要分子和積極參加者。根據(jù)刑法第九十七條的規(guī)定，聚眾斗毆的首要分子是指在聚眾斗毆中起組織、指揮、策劃作用的犯罪分子。積極參加者是指除首要分子以外其他在斗毆中發(fā)揮重要作用或者直接致死、致傷他人者。從上述分析可知，聚眾斗毆罪必須要二人以上才能構(gòu)成，是共同犯罪中的必要的共同犯罪。

既然聚眾斗毆罪是共同犯罪，就應(yīng)當(dāng)適用刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，適用共同犯罪中主從犯劃分的規(guī)定。因?yàn)樾谭P(guān)于共同犯罪的規(guī)定屬于刑法總則的規(guī)定，聚眾斗毆罪則屬于刑法分則規(guī)定。刑法總則的效力遍及刑法分則。如果聚眾斗毆罪只區(qū)分首要分子和積極參加者，而不適用共同犯罪主從犯的劃分，無(wú)疑是違反刑法總則效力的規(guī)定的。

可以看出，聚眾斗毆罪適用共同犯罪中主從犯劃分的規(guī)定，所以說(shuō)是有從犯和主犯的。聚眾斗毆罪是共同犯罪，不能只區(qū)分首要分子和積極參加者。希望這些內(nèi)容可以幫到您。如果您的問(wèn)題比較復(fù)雜，我們律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您前來(lái)進(jìn)行法律咨詢。