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寧波
非法經(jīng)營的未遂標準是什么
非法經(jīng)營的未遂標準是什么
非法經(jīng)營罪是否存在未遂，對于該問題，司法實踐中主要有兩種觀點
第一種觀點：認為非法經(jīng)營罪存在未遂，以實際銷售作為既遂標準。理由是，收購、儲存、運輸、包裝、批發(fā)、零售等一系列經(jīng)營活動的核心行為和最終落腳點都是出售行為，不加以區(qū)分則無法體現(xiàn)非法經(jīng)營行為以謀利為目的的主觀特征。從客觀方面看，同樣是實施了收購、儲存、運輸、包裝等經(jīng)營行為的，對于本罪的犯罪客體即我國刑法所保護的煙草專賣制度所產(chǎn)生的危害，尚未出售的，相較于已將其謀利目的實現(xiàn)的銷售行為，顯然要小得多。偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售的行為認定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)，也應以實際銷售作為非法經(jīng)營罪的既遂標準。
第二種觀點：認為非法經(jīng)營罪不存在未遂，只要實施了生產(chǎn)或者流通環(huán)節(jié)的任一活動，即構(gòu)成本罪。理由是衡量非法經(jīng)營煙草專賣品的行為是否構(gòu)成犯罪既遂，應從非法經(jīng)營犯罪構(gòu)成角度出發(fā)，而經(jīng)營行為是復合行為，包括生產(chǎn)環(huán)節(jié)以及流通環(huán)節(jié)的收購、儲存、運輸、包裝、批發(fā)、零售等一系列活動，只要實施了任一經(jīng)營活動即構(gòu)成本罪。盡管本罪要求行為人主觀上具有謀利目的的特征，但是否實際銷售并不影響本罪的犯罪構(gòu)成，而未銷售部分也完全可以作為酌情減少刑罰量的考慮，不需要人為地擴大解釋法律，參照適用生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪相關規(guī)定。
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簡介:
畢業(yè)于揚州大學法律碩士專業(yè)，現(xiàn)為江蘇江北律師事務所合伙人，專職律師。曾在人民法院任職多年，任職期間經(jīng)辦大量案件，有豐富的法律實踐經(jīng)驗，多次被法院評為綜合先進。在辦案過程中重視細節(jié)，深入分析，曾在《江蘇法制報》、《法官之友》等報刊雜志發(fā)表過多篇調(diào)研文章，撰寫的案例曾入選中國法院年度年度案例。姜小健律師自執(zhí)業(yè)以來，本著對當事人嚴格負責的態(tài)度，在辦案中勤勉盡職、細心敏銳，全力維護當事人的合法權(quán)益，維護法律的正確實施，維護社會的公平正義。
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