如果是職務(wù)行為，并且沒(méi)有過(guò)度的，是違法性阻卻事由之一，是不負(fù)刑事責(zé)任的。

違法阻卻事由有哪些：

(一)法令行為

法令行為是指基于成文法律、法令、法規(guī)的規(guī)定，作為行使權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)所實(shí)施的行為。法令行為包括四類(lèi)行為：

1.法律基于政策理由排除犯罪性的行為，例如發(fā)行彩票。

2.法律明示了合法性條件的行為，例如國(guó)外刑法規(guī)定為了保護(hù)母體生命安全而進(jìn)行的墮胎行為。

3.職權(quán)(職務(wù))行為，如司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人實(shí)行逮捕。

4.權(quán)利(義務(wù))行為，如一般人扭送現(xiàn)行犯。

(二)正當(dāng)業(yè)務(wù)行為

正當(dāng)業(yè)務(wù)行為，是指雖然沒(méi)有法律、法令、法規(guī)的直接規(guī)定，但在社會(huì)生活上被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)上的行為。業(yè)務(wù)是指基于社會(huì)生活中的地位反復(fù)實(shí)施的行為。

只有正當(dāng)業(yè)務(wù)中的正當(dāng)行為才是排除犯罪的事由。例如新聞報(bào)道、職業(yè)體育活動(dòng)、律師的辯護(hù)活動(dòng)、治療行為(人體實(shí)驗(yàn)、性轉(zhuǎn)換手術(shù)不屬治療行為)。

(三)被害人的承諾

1.承諾的種類(lèi)與效力。

從形式上說(shuō)，被害人承諾有三種情形。但作為違法阻卻事由的被害人承諾，僅限于下述第三種。

(1)被害人的承諾是構(gòu)成要件要素的犯罪。如嫖宿幼女罪、引誘賣(mài)淫罪、引誘幼女賣(mài)淫罪。

(2)被害人承諾絕對(duì)無(wú)效的犯罪(不管有無(wú)承諾都構(gòu)成犯罪)。如拐賣(mài)兒童罪、強(qiáng)奸罪中奸淫幼女的從重處罰情形、拐騙兒童罪、猥褻兒童罪等。

(3)無(wú)承諾即犯罪、有承諾便無(wú)罪的情形。如拐賣(mài)婦女罪、盜竊罪、非法侵入住宅罪等。

2.因被害人承諾而阻卻違法的條件。

(1)承諾范圍：承諾者對(duì)被侵害的法益具有處分權(quán)限。

第一，任何人對(duì)國(guó)家法益、社會(huì)公共法益與他人法益都不能承諾。

第二，被害人只能承諾自己的法益(財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)、自由、輕傷害、已滿(mǎn)14周歲婦女的性權(quán)利可以承諾)，但有的法益承諾無(wú)效(重傷害、生命的承諾無(wú)效)。即使針對(duì)可以承諾的本人法益，如果侵犯其他法益的，可能成立相應(yīng)犯罪。例如，承諾對(duì)方毀壞自己財(cái)物，但可能危及公共安全的，成立相應(yīng)的犯罪。

(2)承諾能力：承諾者對(duì)所承諾的事項(xiàng)的意義與范圍具有理解能力。例如組織出賣(mài)人體器官罪中，不滿(mǎn)18周的人對(duì)出賣(mài)人體器官?zèng)]有承諾能力。

(3)基于被害人真實(shí)意思而承諾，但戲言性承諾、基于強(qiáng)制或者威壓作出的承諾無(wú)效。

只是對(duì)承諾的動(dòng)機(jī)產(chǎn)生錯(cuò)誤時(shí)，該承諾有效。因?yàn)槭茯_而對(duì)所放棄的法益的種類(lèi)、范圍或者危險(xiǎn)性發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)(法益關(guān)系的錯(cuò)誤)，承諾無(wú)效。

(4)承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時(shí)。

第一，如果被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，原來(lái)的承諾無(wú)效。

第二，結(jié)果發(fā)生之后的承諾無(wú)效，先前行為成立犯罪。

(5)必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾：只要求承諾存在于被害人內(nèi)心，不要求行為人意識(shí)到該承諾的存在。

特別提示：

請(qǐng)注意區(qū)分推定的被害人承諾的情形，即現(xiàn)實(shí)中沒(méi)有被害人的承諾，但是推定被害人得知真相后會(huì)做出承諾，基于這種推定的承諾作出的行為不構(gòu)成犯罪。

(6)經(jīng)承諾的行為不得超出承諾的范圍。

(7)承諾者既承諾行為，而且承諾行為的結(jié)果。經(jīng)承諾的行為本身不違反法律，否則可能構(gòu)成其他犯罪。例如聚眾淫亂行為，雖然不成立強(qiáng)奸罪，但如果以第三者知曉或者可能知曉的方式實(shí)施的，成立聚眾淫亂罪。

(四)自救行為

自救行為，是指法益受到侵害的人，在通過(guò)法律程序、依靠國(guó)家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)的情況下，依靠自己的力量救濟(jì)法益的行為。

刑法的目的之一是保護(hù)法益，據(jù)此排除犯罪性事由的原理有兩個(gè)：其一，保護(hù)優(yōu)越利益原則，這是緊急避險(xiǎn)正當(dāng)化的依據(jù);其二，受保護(hù)性喪失、減少原則，這是正當(dāng)防衛(wèi)、被害人承諾等正當(dāng)化的依據(jù)。如果你情況比較復(fù)雜，律霸網(wǎng)也提供律師在線(xiàn)咨詢(xún)服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢(xún)。