怎么理解受賄罪中及時(shí)退還財(cái)物之“及時(shí)”

被告人單某某原系淮安市楚州區(qū)城市新區(qū)建設(shè)指揮部辦公室成員，在237省道市區(qū)改線段養(yǎng)護(hù)改善工程建設(shè)指揮部工作期間，利用負(fù)責(zé)楚州區(qū)城東鄉(xiāng)黃土橋村拆遷及中心村建設(shè)職務(wù)之便，保留了請(qǐng)托人曹某某家應(yīng)予拆除的部分房屋，并在黃土橋中心村道路工程款撥付方面對(duì)曹某某給予關(guān)照。2006年6月份和2007年2月份，被告人單某某先后收受曹某某賄賂款3000元和10000元。后來(lái)，在曹某某家過(guò)生日辦喜事過(guò)程中，被告人單某某陸續(xù)向曹某某家給付禮金4600元，即2008年3月30日曹某某兒媳三十歲生日出禮600元，2009年2月12日曹某某兒媳生龍-鳳胎出禮2000元，小孩百露日出禮2000元。2009年5月份，曹某某為做農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)，向被告人單某某借款2000元。在案發(fā)前，曹某某沒有向被告人單某某出過(guò)禮。庭審中，被告人單某某認(rèn)為其已及時(shí)退還了賄賂款6600元，應(yīng)從13000元中予以扣除。

【評(píng)析】

本案在審理過(guò)程中存在兩種不同意見。一種意見認(rèn)為，上述一次性禮金與借款超出了正常禮尚往來(lái)范疇，被告人單某某在收到曹某某賄賂款后，以出禮、借款的方式變相退還了賄賂款，故在被告人單某某收受曹某某賄賂款中應(yīng)扣除上述禮金、借款6600元。第二種意見認(rèn)為，被告人單某某利用職務(wù)之便為他人謀取利益，收取他人財(cái)物，其受賄行為已經(jīng)完成。被告人單某某以出禮、借款的方式退還部分賄賂款，屬于受賄既遂后對(duì)贓物的處置。從其客觀行為表現(xiàn)來(lái)說(shuō)，也看不出其主觀上沒有受賄的故意。請(qǐng)托人曹某某也不認(rèn)為出禮和借款是被告人單某某退還賄賂款的行為，因?yàn)槿绻桓嫒藛文衬臣肄k事，其也會(huì)出同樣的禮金，并在日后也將會(huì)歸還借款。所以，被告人單某某退還部分受賄款的行為不符合最高人民法院、最高人民檢察院法發(fā)(2007)22號(hào)《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》(下稱《意見》)第九條“及時(shí)退還”的規(guī)定。

筆者認(rèn)為，本案被告人單某某退還請(qǐng)托人部分財(cái)物不應(yīng)屬于《意見》第九條規(guī)定的“及時(shí)退還”。其理由如下：

首先，《意見》第九條第一款規(guī)定，國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。退還是否屬規(guī)定中的及時(shí)，應(yīng)從行為人的主、客觀兩方面表現(xiàn)來(lái)分析評(píng)判。行為人主觀上沒有受賄的故意，確實(shí)具有退還的意思;客觀上其行為表現(xiàn)是積極、主動(dòng)的，且時(shí)間上做到不拖延。主觀上是否具有受賄故意，要以客觀行為的主動(dòng)性、積極性來(lái)體現(xiàn)和證明，關(guān)鍵在于收受請(qǐng)托人財(cái)物后退還的及時(shí)性。本案被告人單某某收受請(qǐng)托人財(cái)物的時(shí)間發(fā)生在2006年6月份和2007年2月份，而退還財(cái)物的時(shí)間卻在2008年3月份和2009年2、5月份，收受與退還之間間隔一年以上，被告人單某某沒有證據(jù)或作出合理解釋證明其在一年以上的時(shí)間里未予退還屬不可抗力事由而致，客觀事實(shí)不能證明其主觀上沒有收受請(qǐng)托人財(cái)物的故意。

其次，受賄罪侵犯的客體主要是國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性，所以，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，并收受他人財(cái)物的，一般可認(rèn)定為受賄既遂。對(duì)收受他人財(cái)物后退還的，其關(guān)鍵在于把握收受財(cái)物與其職務(wù)行為之間是否已經(jīng)形成交易關(guān)系：如果國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物后未利用職務(wù)之便為請(qǐng)托人謀利，并將財(cái)物退回請(qǐng)托人，其收受財(cái)物的行為不構(gòu)成犯罪。如果行為人主觀上有退還的意思，但因?yàn)榭陀^方面的原因未能立即退還，在客觀障礙消除后立即退還的，同樣可理解為“及時(shí)”;如果國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利收受他人財(cái)物，為他人謀取利益后為逃避查處而向請(qǐng)托人退還贓款贓物的，屬于行為人受賄既遂后對(duì)贓物的退還行為，其退還的款物性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為犯罪。本案中被告人單某某利用自己的職務(wù)之便，保留了請(qǐng)托人曹某某家應(yīng)予拆除的部分房屋，并在工程款撥付方面對(duì)曹某某給予關(guān)照，并且也收受了請(qǐng)托人曹某某的財(cái)物，雙方的權(quán)錢交易已經(jīng)達(dá)成，故被告人單某某的行為應(yīng)認(rèn)定為受賄既遂。

第三，“及時(shí)”的漢語(yǔ)意思，是來(lái)得及、趕得上、還不晚的意思?！兑庖姟返诰艞l“及時(shí)退還或上交”的規(guī)定，即是要通過(guò)行為人退還或上交所收受財(cái)物的及時(shí)性，來(lái)反映其主觀動(dòng)機(jī)和行為表現(xiàn)，從而界定追究刑事責(zé)任與否。雖然最高司法機(jī)關(guān)尚未對(duì)《意見》第九條規(guī)定的“及時(shí)”作出相關(guān)解釋，但筆者認(rèn)為，該詞在法律相關(guān)規(guī)定中使用，不應(yīng)是較長(zhǎng)的時(shí)日。被告人單某某收受財(cái)物相隔一年以上的時(shí)間才退還請(qǐng)托人，并且沒有合理的可中斷時(shí)日的情形，其行為不符合《意見》)第九條關(guān)于及時(shí)退還規(guī)定的本意，也不符合通常習(xí)慣上及時(shí)的特性，其已退還部分財(cái)物不應(yīng)從收受數(shù)額中扣除。

鑒于被告人單某某在案發(fā)前已退還請(qǐng)托人部分財(cái)物，其主觀上具有一定的悔罪之意，結(jié)合其具有自首情節(jié)，在量刑時(shí)可予以從輕處罰。

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