貪污罪指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。主體系特殊主體專指國家工作人員；主觀方面為故意并有非法占有公共財物的目的；侵犯的客體為國家工作人員行為的廉潔性和公共財產(chǎn)權(quán)；客觀方面為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物。貪污罪侵犯的是公共財物的所有權(quán)及國家工作人員行為的廉潔性。張*勝律師在本文中將要討論的問題是幾種特殊形式的貪污行為、合同工挪用行為的認(rèn)定、貪污數(shù)額的認(rèn)定以及貪污與私分國有資產(chǎn)罪的區(qū)別。

國有企業(yè)、事業(yè)單位合同制工作人員不能成為貪污罪主體

國有企事業(yè)單位中的工作人員，如果系正式在編人員，從事公務(wù)，則可以國家工作人員論；若涉嫌貪污，可以定貪污罪。相反，如果系國有單位聘用的合同工，如果挪用資金，則定挪用資金罪。根據(jù)最高人民法院的解釋，對于受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個人使用構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第272條第一款定挪用資金罪。

離崗不移交原單位賬外資金構(gòu)成貪污

調(diào)離工作崗位，卻不移交單位賬外資金，或私自掏空小金庫，該行為構(gòu)成貪污罪。國有單位賬外資金屬于單位控制的資金，依然是國有資產(chǎn)；其管理權(quán)在單位，由專人負(fù)責(zé)管理。管理帳外資金的合法依據(jù)是專人的崗位職責(zé)，一旦調(diào)離，管理依據(jù)失去，應(yīng)當(dāng)移交。如果不移交，則構(gòu)成貪污即遂。

貪污罪數(shù)額認(rèn)定

一般而言，如果犯罪行為人貪污國有資金，則，數(shù)額認(rèn)定不存在太多爭議。當(dāng)貪污國有財物時，如何認(rèn)定其數(shù)額成為難題。法院可以通過對實物進(jìn)行鑒定的方式確定貪污數(shù)額；可是，當(dāng)實物不復(fù)存在時，如何確定數(shù)額依然費解。此時，應(yīng)當(dāng)以財產(chǎn)實際價值為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，有標(biāo)價的可以同種物品標(biāo)價作為標(biāo)準(zhǔn)。如果財物發(fā)生升值，該部分應(yīng)當(dāng)作為貪污數(shù)額認(rèn)定；同樣，也可以參照最高人民法院關(guān)于盜竊財物價值認(rèn)定的解釋，以“銷贓”價格定犯罪數(shù)額。

貪污罪與私分國有資產(chǎn)罪區(qū)別

貪污罪與私分國有資產(chǎn)罪的區(qū)別主要表現(xiàn)在犯罪主體、對象及涉案財產(chǎn)取得方式不同幾個方面。前者主體是國家工作人員，屬于自然人；后者系國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，系單位。貪污罪犯罪對象即包括國有資產(chǎn)也包括非國有財產(chǎn)，私分國有資產(chǎn)罪犯罪對象只能是國有資產(chǎn)。貪污罪行為人取得財產(chǎn)通常是幾個人或者小部分人秘密進(jìn)行，而私分國有資產(chǎn)罪通過本單位全體人員或多數(shù)人公開取得財產(chǎn)。

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作者簡介：張*勝律師，中共黨員，法學(xué)碩士，中華全國律師協(xié)會會員，北京市律師協(xié)會會員，北京知名學(xué)者型律師，曾接受**人民廣播電臺、中國青年報等媒體專訪；2005年，被司法部選調(diào)參加司法考試(律師執(zhí)業(yè)資格考試)閱卷，主閱論述題第三題。2006年參加美國華盛頓大學(xué)重點項目調(diào)研。張律師從事律師行業(yè)多年來,一直專注于刑事辯護(hù)的處理，成功辦理案件上百起，積累了豐富的辦案經(jīng)驗。